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山西省太原市中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2014）并民終字第1521號(hào)

上訴人（原審原告、又為原審被告）劉某某，男，漢族，山西某熱能設(shè)備有限公司職工，住太原市小店區(qū)。

委托代理人楊眉、賀冰鴿，山西黃河律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告、又為原審原告）山西某熱能設(shè)備有限公司，住所地太原市小店區(qū)北營(yíng)南路××號(hào)。

法定代表人李某某，董事長(zhǎng)。

委托代理人曹躍軍、劉麗巧，山西華聞律師事務(wù)所律師。

上訴人劉某某、山西某熱能設(shè)備有限公司因勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服太原市小店區(qū)人民法院（2013）小民初字第1828、1846號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法指定審判員劉光擔(dān)任審判長(zhǎng)，與審判員李學(xué)貴、姜宏亮組成合議庭，由書(shū)記員李文晶擔(dān)任庭審記錄，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上訴人劉某某及其委托代理人楊眉和賀冰鴿與上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司的委托代理人曹躍軍和劉麗巧到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院查明，某公司為中外合資企業(yè)，劉某某于2002年5月15日進(jìn)入某公司處工作，雙方一直未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，某公司也未給劉某某繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。某公司在生產(chǎn)任務(wù)少時(shí)，將劉某某作為富余職工臨時(shí)放假，在放假期間未付給劉某某生活費(fèi)用。劉某某的月工資為1800元，如遇加班時(shí)某公司另行給付加班費(fèi)，2012年5月以來(lái)加班費(fèi)為一天70元。2012年10月，劉某某在管束車間工作時(shí)摔倒，致使左胸軟組織損傷，在家休息兩個(gè)多月。2012年12月某公司處放假至過(guò)完春節(jié)，2013年4月某公司通知?jiǎng)⒛衬硜?lái)上班，劉某某向某公司提出工傷認(rèn)定事宜，雙方未能協(xié)商解決，劉某某即離開(kāi)某公司處至今未回去上班。

另查明，根據(jù)劉某某提供的《民生銀行借記卡客戶對(duì)賬單》顯示，其從2008年2月1日至2009年1月31日期間領(lǐng)取的工資總額為35678.12元，庭審中經(jīng)雙方對(duì)某公司提供的《考勤表》及《2012年劉某某加班費(fèi)明細(xì)表》核對(duì)，劉某某從2012年1月至2012年9月期間實(shí)際領(lǐng)取加班費(fèi)6268.25元，其中延時(shí)加班情況為1月10小時(shí)，5月6小時(shí)，6月52.5小時(shí)，7月45小時(shí)，8月35.5小時(shí)，9月39小時(shí)；周六日加班情況為1月24小時(shí)，3月20小時(shí)，5月16小時(shí)，6月72小時(shí)，7月66小時(shí)，8月76小時(shí)，9月59小時(shí)；法定節(jié)假日加班情況為6月8小時(shí)。

還查明，2013年5月劉某某向山西省勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求確認(rèn)其與某公司的勞動(dòng)關(guān)系，要求某公司支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及住房公積金；補(bǔ)交2002年5月15日以來(lái)應(yīng)繳的社會(huì)保險(xiǎn)；支付嚴(yán)重超時(shí)加班加點(diǎn)，雙休日及法定節(jié)假日的加班費(fèi)，其中2002年5月至2007年約33920元，2008年至2012年約43535元；因違反《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，支付其每月雙倍工資384375元；按照《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，支付其因工傷休息期間的工資、福利待遇、醫(yī)療費(fèi)2300元；支付其放假期間24個(gè)月工資30600元。2013年10月12日，山西省勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)作出晉勞人仲裁字（2013）90號(hào)裁決書(shū)，裁決確認(rèn)某公司與劉某某之間存在勞動(dòng)關(guān)系；自裁決書(shū)生效之日起十五日內(nèi)，某公司向劉某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金（1800×11）19800元；自裁決書(shū)生效之日起十五日內(nèi)，某公司向劉某某支付未簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同雙倍工資差額（2012年6月至2013年4月11個(gè)月工資及加班費(fèi)總額）24455元。某公司、劉某某對(duì)該仲裁裁決不服，均向本院提起訴訟。

原審法院判決認(rèn)為，劉某某從2002年5月進(jìn)入某公司處工作，雙方之間已建立勞動(dòng)關(guān)系，雙方對(duì)此均無(wú)異議，對(duì)此本院予以確認(rèn)。在雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，某公司未給劉某某繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，現(xiàn)劉某某主張解除勞動(dòng)合同并要求某公司給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請(qǐng)求，于法有據(jù)，本院應(yīng)予支持。關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付年限的計(jì)算方式，2008年1月1日前后分別有《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》兩部主要的實(shí)體法律對(duì)此進(jìn)行規(guī)范，根據(jù)實(shí)體法不溯及既往的原則，某公司與劉某某之間2008年1月1日之間的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)由《勞動(dòng)法》及配套法律法規(guī)原勞動(dòng)部《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》等進(jìn)行調(diào)整，2008年1月1日實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》對(duì)二者之間之后的勞動(dòng)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。2008年1月1日前，被告在原告處工作年限為5年7個(gè)月，按照《勞動(dòng)法》及配套法律法規(guī)原勞動(dòng)部《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第五條和第十條的規(guī)定，某公司應(yīng)支付劉某某六個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金并支付額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，計(jì)算方式為1800元×6個(gè)月＋1800元×6個(gè)月×50%=16200元。2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》施行后，劉某某在某公司的工作年限為5年4個(gè)月，計(jì)算方式為1800元×5.5個(gè)月=9900元。以上合計(jì)某公司應(yīng)支付劉某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金26100元，現(xiàn)劉某某主張某公司給付其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金19800元，本院予以確認(rèn)。劉某某工作期間某公司一直未與其簽訂勞動(dòng)合同，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第八十二條之規(guī)定，提起仲裁要求的一方應(yīng)在勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起書(shū)面申請(qǐng)。劉某某于2013年4月離開(kāi)某公司處，于同年5月向山西省勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提起仲裁，未超出仲裁時(shí)效。依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，某公司應(yīng)從用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日向劉某某支付雙倍工資，根據(jù)庭審查明，劉某某從2008年2月1日至2009年1月31日期間領(lǐng)取的工資總額為35678.12元，故某公司應(yīng)支付劉某某從2008年2月1日至2009年1月31日的雙倍工資35678.12元。關(guān)于劉某某要求某公司支付加班費(fèi)的訴請(qǐng)，按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條規(guī)定，安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報(bào)酬；休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報(bào)酬；法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報(bào)酬。庭審中經(jīng)雙方核對(duì)，2012年1月至2012年9月期間劉某某在某公司處的加班時(shí)間為延時(shí)加班188小時(shí)，休息日加班333小時(shí)，法定休假日加班8小時(shí)；劉某某月收入為1800元，每小時(shí)工資按照10.3元計(jì)算，則2012年1月至2012年9月期間某公司應(yīng)給付劉某某加班費(fèi)共計(jì)10011.6元，而劉某某實(shí)際領(lǐng)取加班費(fèi)6268.25元，故某公司還應(yīng)支付劉某某加班費(fèi)3743.35元。關(guān)于劉某某主張的2012年以前的加班費(fèi)，因其未提供相關(guān)證據(jù)證明加班事實(shí)的存在，故對(duì)該部分主張本院不予支持。關(guān)于劉某某主張的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的仲裁請(qǐng)求，由于2013年4月某公司通知過(guò)劉某某來(lái)上班，后雙方因工傷問(wèn)題協(xié)商未果劉某某未去上班，現(xiàn)劉某某并無(wú)相關(guān)證據(jù)證明某公司違反勞動(dòng)合同法的規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，故對(duì)劉某某的該項(xiàng)請(qǐng)求，本院不予支持。關(guān)于劉某某要求某公司繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)的訴訟請(qǐng)求，依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第一百條和國(guó)務(wù)院《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第十三條的規(guī)定，社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的催收屬于勞動(dòng)行政部門(mén)和稅務(wù)機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍，無(wú)論是欠繳社保費(fèi)還是拒繳社保費(fèi)或因?yàn)槔U費(fèi)基數(shù)、繳費(fèi)年限發(fā)生爭(zhēng)議，均屬于行政管理的范疇，不屬于法院受理范圍，故對(duì)劉某某的該項(xiàng)仲裁請(qǐng)求本院不予支持。關(guān)于劉某某要求某公司按照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定支付因工傷休息期間的工資和福利待遇及醫(yī)藥費(fèi)的請(qǐng)求，根據(jù)法律規(guī)定，劉某某應(yīng)在認(rèn)定工傷后再行主張，對(duì)于其該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求本院不予支持。關(guān)于劉某某要求某公司支付放假期間工資的請(qǐng)求，由于某公司系中外合資企業(yè)，某公司系按照劉某某的勞動(dòng)量給付工資，故劉某某的該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求于法無(wú)據(jù)，本院亦不予支持。關(guān)于某公司主張其無(wú)需承擔(dān)劉某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、無(wú)需支付劉某某雙倍工資差額的訴訟請(qǐng)求，按前述意見(jiàn)，其主張均無(wú)法律依據(jù)，本院依法不予支持。

原審判決，（1）原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司與被告（原告）劉某某之間存在勞動(dòng)關(guān)系；（2）原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付被告（原告）劉某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金19800元；（3）原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付被告（原告）劉某某雙倍工資35678.12元；（4）原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付被告（原告）劉某某未付加班費(fèi)3743.35元；（5）駁回原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司的訴訟請(qǐng)求；（6）駁回被告（原告）劉某某的其他訴訟請(qǐng)求。

原審判決后，劉某某、山西某熱能設(shè)備有限公司均不服原判。

劉某某上訴稱，上訴人離職前工資包括“基本工資900元＋績(jī)效工資900元＋工齡工資70元＋加班費(fèi)（因加班時(shí)間不同加班費(fèi)不同）”，12個(gè)月的平均工資明顯超過(guò)了1800元／月，原審以月平均工資1800元為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，顯然也是錯(cuò)誤的；上訴人從2002年起每月都在加班，上訴人向原審法院遞交的2002年-2012年的工資單足以證明這一事實(shí)，山西某熱能設(shè)備有限公司只在上訴人累計(jì)加班8小時(shí)才給20元，山西某熱能設(shè)備有限公司沒(méi)有就上訴人主張的事實(shí)提交相反證據(jù)佐證，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果；2012年10月6日上訴人在管束車間工作時(shí)不慎摔倒，請(qǐng)求山西某熱能設(shè)備有限公司給予工傷待遇，卻被告知再糾纏工傷一事就不用來(lái)上班，山西某熱能設(shè)備有限公司的這一行為屬單方解除合同的行為，因此依據(jù)勞動(dòng)合同法及相關(guān)規(guī)定其應(yīng)向上訴人支付經(jīng)濟(jì)賠償金36951.6元；上訴人自2002年5月進(jìn)入山西某熱能設(shè)備有限公司工作后，在每年生產(chǎn)任務(wù)少的時(shí)候就會(huì)將上訴人作為富余職工安排臨時(shí)放假，但放假期間未支付分文工資或生活費(fèi)，根據(jù)《工資支付暫行條例》規(guī)定，山西某熱能設(shè)備有限公司應(yīng)向上訴人支付放假期間工資77455元；還有上訴人自2002年5月工作至今，山西某熱能設(shè)備有限公司從未為上訴人繳納過(guò)社會(huì)保險(xiǎn)，山西某熱能設(shè)備有限公司應(yīng)上訴人補(bǔ)繳各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)。綜上，原審判決部分事實(shí)認(rèn)定不清，且存在適用法律錯(cuò)誤的情形，請(qǐng)求二審法院撤銷第二、四、六項(xiàng)，在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上，依法改判山西某熱能設(shè)備有限公司向上訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金36951.6元、加班費(fèi)77455元、經(jīng)濟(jì)賠償金36951.6元、放假期間工資35700元并為上訴人繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)或賠償損失。

山西某熱能設(shè)備有限公司上訴稱，原審查明劉某某“在管束車間摔倒”，沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，且超出了本案受理范圍；劉某某以上訴人未給其繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由，單方解除了勞動(dòng)關(guān)系，上訴人不應(yīng)支付劉某某2008年1月1日之前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；勞動(dòng)合同法于2008年1月1日實(shí)施，劉某某雙倍工資的支付起止時(shí)間應(yīng)為2008年2月1日起至12月31日止，共計(jì)11個(gè)月，從2009年1月1日起至劉某某提起仲裁申請(qǐng)止，已超過(guò)法定1年仲裁時(shí)效，另外上訴人已足額給劉某某發(fā)放了加班費(fèi)，不再欠任何費(fèi)用，因此原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤。請(qǐng)求撤銷原判，依法改判駁回劉某某在原審的訴訟請(qǐng)求，訴訟費(fèi)由劉某某負(fù)擔(dān)。

二審審理查明，上訴人劉某某《民生銀行借記卡客戶對(duì)賬單》顯示：2008年2月份至2009年1月份期間領(lǐng)取的工資總額是13362.38元，不是35678.12元。除此之外二審查明的事實(shí)與一審查明的事實(shí)一致。

本院認(rèn)為，上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司與上訴人劉某某建立勞動(dòng)關(guān)系后，不依法為上訴人劉某某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用，上訴人劉某某要求解除與上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司勞動(dòng)關(guān)系，并要求上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，應(yīng)予支持，原審只判令上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，不判決雙方解除勞動(dòng)關(guān)系錯(cuò)誤。

關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問(wèn)題。上訴人劉某某自2002年5月起至2013年4月在上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司共計(jì)工作10年11個(gè)月，按照每滿一年支付一個(gè)月工資，滿六個(gè)月不滿一年按一年計(jì)算的規(guī)定，上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司應(yīng)按月工資1800元向上訴人劉某某支付11個(gè)月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金19800元。

關(guān)于雙倍工資的問(wèn)題?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》2008年1月1日實(shí)行后，上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司一直未與上訴人劉某某簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，依照“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資”、“用工單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同”的規(guī)定上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司應(yīng)向上訴人劉某某支付11個(gè)月的二倍工資，上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司已向上訴人劉某某支付了一倍的工資（也即上訴人劉某某已領(lǐng)取的工資），上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司還應(yīng)按月工資1800元再向上訴人劉某某支付11個(gè)月的一倍工資19800元。原審判決認(rèn)定再支付35678.12元，計(jì)算錯(cuò)誤，應(yīng)予改判。

關(guān)于加班費(fèi)的問(wèn)題。原審結(jié)合雙方當(dāng)事人提交的證據(jù)，依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，認(rèn)定上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司尚欠上訴人劉某某加班費(fèi)3743.35元是正確的，應(yīng)予維持。

關(guān)于放假期間工資問(wèn)題。雙方?jīng)]有明確約定，法律也沒(méi)有明確規(guī)定，上訴人劉某某主張上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司應(yīng)支付放假期間工資，本院不予支持。

關(guān)于繳納社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)法》規(guī)定“用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”、“用人單位無(wú)故不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)行政部門(mén)責(zé)令其限期繳納；逾期不繳納，可以加收滯納金”，可見(jiàn)補(bǔ)交社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題，不屬人民法院受理范圍。

綜上所述，原審判決部分事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，本院依法予以改判。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第二、三項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十四條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第十一條第三款、第三十八條第一款第三項(xiàng)、第四十六條第一項(xiàng)、、第四十七條第一款、第八十二條第一款，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（三）》第九條的規(guī)定，判決如下：

一、維持（2013）小民初字第1828、1846號(hào)民事判決第二、四、五、六項(xiàng)，即“（2）原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付被告（原告）劉某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金19800元；（4）原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付被告（原告）劉某某未付加班費(fèi)3743.35元；（5）駁回原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司的訴訟請(qǐng)求；（6）駁回被告（原告）劉某某的其他訴訟請(qǐng)求”。

二、撤銷（2013）小民初字第1828、1846號(hào)民事判決第一、三項(xiàng)，即“（1）原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司與被告（原告）劉某某之間存在勞動(dòng)關(guān)系；（3）原告（被告）山西某熱能設(shè)備有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付被告（原告）劉某某雙倍工資35678.12元”。

三、解除上訴人劉某某與上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司之間的勞動(dòng)關(guān)系。

四、上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司于本判決生效后十日內(nèi)支付向上訴人劉某某欠付的雙倍工資19800元。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費(fèi)20元、二審案件受理費(fèi)20元，共計(jì)40元，由上訴人山西某熱能設(shè)備有限公司負(fù)擔(dān)30元，上訴人劉某某負(fù)擔(dān)10元。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　劉　光

審判員　李學(xué)貴

審判員　姜宏亮

二〇一五年一月十九日

書(shū)記員　李文晶

勞動(dòng)爭(zhēng)議