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浙江省瑞安市人民法院

刑事判決書

（2013）溫瑞刑初字第1049號

公訴機關浙江省瑞安市人民檢察院。

被告人傅某，無業(yè)。因涉嫌犯非法經營罪，于2013年2月25日被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。現(xiàn)羈押于瑞安市看守所。

辯護人應繼偉，浙江瑞大律師事務所律師。

被告人林某，經商。因涉嫌犯非法經營罪，于2013年3月13日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。現(xiàn)羈押于瑞安市看守所。

辯護人應美珍，浙江玉海律師事務所律師。

被告人徐某，經商。因涉嫌犯非法經營罪，于2013年4月18日被取保候審。

辯護人姚月武，浙江玉海律師事務所律師。

被告人周某，經商。因涉嫌犯非法經營罪，于2013年4月10日被取保候審。

辯護人王群、婁雪，浙江合一律師事務所律師。

瑞安市人民檢察院以瑞檢刑訴（2013）815號起訴書指控被告人傅某、林某、徐某、周某犯非法經營罪，于2013年6月17日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。瑞安市人民檢察院指派檢察員吳曉萍出庭支持公訴。被告人傅某、林某、徐某、周某和辯護人應繼偉、應美珍、姚月武、王群、婁雪到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結。

瑞安市人民檢察院指控，2011年5月至2012年12月，被告人傅某接受彭某、鄭某（均已判）的六合彩投注，共接受投注230余期，總投注金額達110萬余元。期間，從2012年8月開始，被告人林某、周某、徐某伙同被告人傅某共同非法經營六合彩，至2012年底，共接受彭某投注達50余期，總投注額達20萬余元；其中被告人周某于2012年12月初退出，其參與投注達40余期，總投注額達16萬余元。案發(fā)后，被告人林某能如實供述自己的罪行，被告人周某、徐某能自首。對于以上指控事實，公訴機關提供了相應的證據，認為被告人傅某、林某、徐某、周某的行為均已構成非法經營罪，其中被告人傅某情節(jié)特別嚴重，被告人林某、徐某、周某情節(jié)嚴重，應依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條、第二十五條、第六十七條之規(guī)定懲處。

被告人傅某辯稱自己是從2011年11月才接受彭某的投注，總投注100余期，總投注額20至30萬余元，對公訴機關的其余指控無異議。被告人林某、徐某、周某對公訴機關的指控均無異議。

辯護人應繼偉的辯護意見是：1、本案的證據主要有下家彭某、鄭某的證言以及賬本，證人彭某證實被告人傅某是他的上家及犯罪時間，但只是單方證據，沒有其他證據予以印證，證人鄭某雖有供述到上家是被告人傅某，但并不能證明具體的投注情況，賬本只能證實彭某接受他人投注情況，并不能證實被告人傅某接受彭某的投注情況，所以本案沒有形成完整的證據鎖鏈，不足以證明被告人傅某的犯罪金額是110萬余元；2、從電話通話清單來看，被告人傅某和彭某的聯(lián)系并不密切，彭某可能還有其他上家；3、被告人傅某系初犯，獲利少，在法庭上的認罪態(tài)度較好，建議對其從輕處罰。

辯護人應美珍的辯護意見是：1、被告人林某的主觀惡性較小，有正當職業(yè)，其參與經營六合彩是因同案犯的提議；2、被告人林某所起的客觀作用較小，經營額也較小，沒有獲利；3、被告人林某平時表現(xiàn)好，歸案后能如實供述自己的罪行，有悔罪表現(xiàn)，建議對其從輕處罰并宣告緩刑。

辯護人姚月武的辯護意見是：1、被告人徐某僅是偶爾去對賬，在共同犯罪中作用小，應認定為從犯；2、被告人徐某案發(fā)后能自首，有悔罪表現(xiàn)，而且獲利少，建議對其從輕處罰并適用緩刑。

辯護人婁雪的辯護意見是：1、被告人周某有自首情節(jié)；2、被告人周某在共同犯罪中所起的作用較小，既非提議者，也沒有直接參與日常經營；3、被告人周某的主觀惡性小，在經營過程中知道是違法犯罪后，立即主動退出；4、被告人周某系初犯、偶犯，有悔罪表現(xiàn)，建議對其從輕處罰并適用緩刑。

經審理查明，2011年5月至2012年12月，被告人傅某非法經營六合彩，接受彭某、鄭某夫婦從他人處收取的六合彩投注，共接受投注230余期，總投注金額達110萬余元。期間，從2012年8月開始，被告人林某、周某、徐某伙同被告人傅某共同非法經營六合彩，四人股份平分，平均承擔盈虧。至2012年底，四被告人共接受彭某夫婦投注達50余期，總投注額達20萬余元；其中被告人周某于2012年12月初退出，其參與投注達40余期，總投注額達16萬余元。

案發(fā)后，被告人傅某、林某先后于2013年2月25日、3月13日被公安機關抓獲，其中被告人林某如實供述了自己的犯罪事實；被告人周某、徐某先后于2013年4月10日、4月18日主動到公安機關投案，均如實供述了上述犯罪事實。

上述事實，有檢察機關提交并經法庭質證、認證的下列證據予以證明：

1、戶籍證明，證實四被告人的身份概況；

2、四被告人的供述，供認單獨或結伙接受彭某夫婦六合彩投注的事實，其中被告人林某、徐某、周某的供述，均供認上述從2012年8月開始，伙同原已在經營六合彩的被告人傅某一起接受彭某夫婦六合彩投注50余期，總投注金額達20萬余元（其中被告人周某于2012年12月初退出，其參與投注達40余期，總投注額達16萬余元）的事實。被告人傅某在公安偵查階段的供述，辯稱從2011年11月至2012年12月，接受彭某夫婦六合彩投注僅20余期，總投注金額僅4萬余元；

3、證人彭某、鄭某的證言，證明從2011年5月開始至2012年12月，替上家被告人傅某接受他人投注六合彩并有做賬的事實，其中證人彭某還證明替被告人傅某接受他人六合彩投注230余期，總投注額達110萬余元的事實；

4、搜查筆錄、扣押物品清單及照片，證明彭某登記的賬本已被公安機關扣押的事實；

5、賬本復印件結合證人彭某、鄭某的證言，證明彭某夫婦從2011年5月至2012年12月替被告人傅某接受他人投注六合彩230余期，總投注額達110萬余元的事實；

6、物證手機4部、扣押物品清單及照片、手機通話記錄，證明被告人傅某與彭某的通話情況及被告人傅某、林某的作案工具手機各2部已被公安機關扣押的事實；

7、同案犯彭某、鄭某的刑事判決書，證明同案犯彭某、鄭某因本案被判決的情況；

8、抓獲經過，證實四被告人的歸案經過。

上述證據來源合法，內容真實確信，并能相互印證，足以認定本案事實。被告人傅某辯稱自己從2011年11月開始接受彭某夫婦的六合彩投注，總期數100余期，總投注額20至30萬余元的意見，與證人彭某、鄭某的證言、書證賬本及其本人在公安偵查階段的供述矛盾，本院不予采信。辯護人應繼偉認為本案證據不足的辯護意見，本院亦不予采納。

本院認為，被告人傅某、林某、徐某、周某未經國家批準，結伙擅自銷售“六合彩”，擾亂市場秩序，其中被告人傅某情節(jié)特別嚴重，被告人林某、徐某、周某情節(jié)嚴重，其行為均已觸犯刑律，構成非法經營罪。公訴機關指控的罪名成立。在共同犯罪中，四被告人股份平分，平均承擔盈虧，其作用雖有大小之分，但不足以認定主、從犯。被告人林某歸案后能如實供述自己的罪行，被告人徐某、周某案發(fā)后能自首，均有悔罪表現(xiàn)，并均符合社區(qū)矯正條件，均可依法從輕處罰并適用緩刑。辯護人應美珍、姚月武、婁雪相關從輕處罰的辯護意見，予以采納；其中，辯護人姚月武認為應認定被告人徐某為從犯的辯護意見，不予采納。為嚴明國法，懲罰犯罪，保護公民的人身權利不受侵犯，維護市場秩序，根據四被告人犯罪的事實、犯罪的性質、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（四）項、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第三款、第七十二條第一款、第三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人傅某犯非法經營罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣20000元。罰金限本判決生效之日起十日內繳納。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年2月25日起至2018年2月24日止。）

二、被告人林某犯非法經營罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金人民幣5000元。罰金限本判決生效之日起十日內繳納。

三、被告人徐某犯非法經營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣5000元。罰金限本判決生效之日起十日內繳納。

四、被告人周某犯非法經營罪，判處有期徒刑九個月，緩刑一年，并處罰金人民幣5000元。罰金限本判決生效之日起十日內繳納。

（上述被告人的緩刑考驗期限，均從判決確定之日起計算。）

五、隨案移送的作案工具手機4部，予以沒收，上繳國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或直接向浙江省溫州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份、副本二份。

審　判　長　戴衛(wèi)國

人民陪審員　楊協(xié)敏

人民陪審員　黃秀華

二〇一三年七月三十一日

書　記　員　蔡　蕾

刑事訴訟