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廣西壯族自治區(qū)南寧市青秀區(qū)人民法院

民事判決書

（2013）青民二初字第1164號

原告廣西某某建筑工程有限公司（原廣西浩天建筑工程

有限公司），住所地南寧市通源路**號車間綜合樓**號樓。

法定代表人朱某，該公司總經(jīng)理。

委托代理人孫小嵋，廣西大航律師事務(wù)所律師。

被告廣西某某旅業(yè)投資有限公司（原廣西飛揚旅業(yè)投資有限公司），住所地南寧市青秀區(qū)中山路**號外灘新二區(qū)金外灘大廈**層**號房。

法定代表人甘某。

原告廣西某某建筑工程有限公司（以下簡稱“某某公司”）與被告廣西某某旅業(yè)投資有限公司（以下簡稱“某某公司”）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院2013年10月25日受理后，依法組成合議庭，于2014年7月16日公開開庭審理，原告委托代理人孫小嵋到庭參加訴訟。被告某某公司經(jīng)本院于2014年4月13日在廣西法治日報公告?zhèn)鲉荆瑹o正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱：被告和龍州縣人民政府于2011年2月21日簽訂了《龍州北圣山峽谷風(fēng)景區(qū)開發(fā)項目投資開發(fā)協(xié)議書》，按照該協(xié)議書的約定，被告與龍州縣人民政府合作開發(fā)北圣山風(fēng)景區(qū)，同時約定被告可就其投資部分對外招投標(biāo)。2012年3月9日，原告與被告簽訂了《施工合同》，但是由于龍州縣人民政府的原因，造成合同無法履行，原告與被告于2012年8月5日簽訂了《退場協(xié)議》，該協(xié)議中約定：一、被告支付原告誤工費肆拾貳萬元，退還施工合同的履約保證金貳佰萬元；二、被告應(yīng)于合同簽到后20個工作日內(nèi)全部支付給原告，如逾期支付，則按照應(yīng)付總款的2‰支付滯納金；三、原告退場。原告按照《退場協(xié)議》的約定，如期退場，但被告至今未支付應(yīng)付的誤工費和履約保證金，截止2013年7月31日，產(chǎn)生滯納金1417880元，為維護原告的合法權(quán)益，特訴至法院，請求判令：1、被告向原告返還履約保證金2000000元；2、被告向原告支付逾期付款滯納金1417880元（自2012年9月5日起暫計至2013年7月31日，之后另計至本案生效裁判文書確定的履行期限屆滿之日止）；3、本案訴訟費由被告承擔(dān)。

原告對其陳述的事實在舉證期限內(nèi)提交的證據(jù)有：1、《退場協(xié)議》，擬證明被告承諾向原告退回履約保證金200萬元，具體詳見該協(xié)議第二條關(guān)于履約保證金退還的約定；2、《施工合同》，擬證明施工合同約定原告簽約后應(yīng)向被告支付履約保證金2000000元；3、轉(zhuǎn)賬憑證，擬證明原告依照《施工合同》約定向被告支付履約保證金2000000元的事實；4、企業(yè)變更通知書，擬證明原、被告企業(yè)名稱變更情況。注：原來提交的《投資開發(fā)協(xié)議書》不再作為本案證據(jù)出示。

被告某某公司未提出答辯意見，亦未到庭參加訴訟。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人有答辯及對對方當(dāng)事人提交的證據(jù)進行質(zhì)證的權(quán)利。被告某某公司經(jīng)本院公告?zhèn)鲉?，既不提出答辯意見，也不到庭參加訴訟，應(yīng)視為其已放棄答辯和質(zhì)證的權(quán)利。原告提交的證據(jù)符合《中華人民共和國民事訴訟法》第六十三條、六十四條的規(guī)定，可以作為本案認定事實和劃分責(zé)任的參考依據(jù)。本院對原告提交的證據(jù)以及基于這些證據(jù)所陳述的事實予以確認。

綜合全案證據(jù)，本院確認以下法律事實：被告和龍州縣人民政府于2011年2月21日簽訂了《龍州北圣山峽谷風(fēng)景區(qū)開發(fā)項目投資開發(fā)協(xié)議書》，按照該協(xié)議書的約定，被告與龍州縣人民政府合作開發(fā)北圣山風(fēng)景區(qū)，同時約定被告可就其投資部分對外招投標(biāo)。2012年3月，原被告雙方經(jīng)協(xié)商一致達成口頭協(xié)議，約定由原告負責(zé)承包龍州縣武德鄉(xiāng)二期一標(biāo)段（汽車營地）工程，原告須交納履約保證金2000000元。同年3月7日，原告通過中國建設(shè)銀行轉(zhuǎn)賬匯款2000000元至被告公司賬戶。雙方于2012年3月9日補簽一份《龍州北圣山峽谷漂流風(fēng)景區(qū)工程二期一標(biāo)段（汽車營地）施工合同》，約定由原告負責(zé)承包龍州縣武德鄉(xiāng)二期一標(biāo)段（汽車營地）工程，工程內(nèi)容為景區(qū)綠化、道路、停車場、房建工程、文化長廊、大門、賽車場、河道清理。合同簽訂后，該工程未能按時得以施工，原被告便協(xié)商由原告退場。2012年8月7日，原被告雙方簽訂一份《退場協(xié)議》，內(nèi)容為：雙方于2012年3月9日簽訂《龍州北圣山峽谷漂流風(fēng)景區(qū)工程施工合同》，現(xiàn)由于當(dāng)?shù)卣畢f(xié)調(diào)項目土地征用工作未能逾期完成相關(guān)手續(xù)，造成工期順延4個月。現(xiàn)雙方本著平等自愿、協(xié)商一致的原則，就乙方退場事宜簽訂本協(xié)議：一、廣西飛揚旅業(yè)投資有限公司龍州北圣山峽谷漂流風(fēng)景區(qū)工程自進場之日起至2012年7月9日止，經(jīng)雙方現(xiàn)場工程代表人員依據(jù)《工程確認單》內(nèi)標(biāo)示的內(nèi)容核實，雙方確認無誤；二、甲方支付乙方《工程確認單》內(nèi)龍州北圣山峽谷漂流風(fēng)景區(qū)工程二期一標(biāo)段（汽車營地）工程誤工費價款為人民幣肆拾貳萬元整，另依照合同退還乙方工程履約金貳佰萬元整，合計貳佰肆拾貳萬元整；三、甲方在簽訂協(xié)議后20個工作日內(nèi)全部支付給乙方，如甲方逾期未能向乙方全額支付，則甲方須按照應(yīng)付總款2‰的日滯納金對乙方進行賠付，直到全部款項付清。退場協(xié)議簽訂后，被告并未按約支付誤工費及履約保證金，原告多次找被告催款未果，遂訴至本院，提出訴請如前。

另查明：原告廣西某某建筑工程有限公司的前身是廣西浩天建筑工程有限公司，2013年4月28日，經(jīng)南寧市工商行政管理局經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)分局批準(zhǔn)，企業(yè)名稱變更為廣西某某建筑工程有限責(zé)任公司；2013年5月24日變更為廣西某某建筑工程有限公司，即本案原告。被告廣西飛揚旅業(yè)投資有限公司于2012年6月28日在廣西壯族自治區(qū)工商行政管理局登記變更為廣西某某旅業(yè)投資有限公司，即本案被告。

本院認為：原、被告雙方簽訂的《施工合同》及《退場協(xié)議》，系雙方當(dāng)事人的真實意思表示，內(nèi)容未悖法律強制性規(guī)定，屬合法有效的合同，雙方均應(yīng)依照約定履行合同義務(wù)。原被告簽訂退場協(xié)議后，原告按約退場，被告未能按約支付誤工費及履約保證金給原告，被告的行為已構(gòu)成違約，造成本案糾紛，被告應(yīng)負全部責(zé)任，原告要求被告某某公司返還履約保證金的訴訟請求，合理合法，本院予以支持。關(guān)于原告要求被告支付逾期付款滯納金的問題。雖然原被告雙方簽訂的退場協(xié)議中雖然明確約定了“如甲方逾期未能向乙方全額支付，則甲方須按照應(yīng)付總款2‰的日滯納金對乙方進行賠付”，但是，在本案平等主體之間的民商事合同中，不管是守約方或違約方，均無權(quán)收取對方的滯納金，因此雙方約定的滯納金，應(yīng)該是被告不按約返還履約保證金給原告造成的損失的賠償，實際上是違約金，這也符合當(dāng)事人雙方訂立合同的本意。被告不按約返還履約保證金給原告造成的損失只是利息損失，如果按照應(yīng)付總款2‰的日違約金賠付，這明顯超過原告的損失范圍。故，違約金的計算應(yīng)以2000000元為本金，從2012年9月5日起至本案生效判決規(guī)定的履行期限的最后一日止，按中國人民銀行同期貸款利率分段計付。

綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告廣西某某旅業(yè)投資有限公司向原告廣西某某建筑工程有限公司返還履約保證金2000000元；

二、被告廣西某某旅業(yè)投資有限公司向原告廣西某某建筑工程有限公司支付違約金（違約金計算方法：以2000000元為本金，從2012年9月5日起至本案生效判決規(guī)定的履行期限的最后一日止，按照中國人民銀行同期貸款利率分段計付）。

本案受理費34143元，保全費4520元，公告費350元，三項合計為39013元，由被告廣西某某旅業(yè)投資有限公司承擔(dān)。

上述各項，義務(wù)人應(yīng)于本案判決生效之日起十日內(nèi)履行完畢，如未按本判決指定的期間履行義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，權(quán)利人可在本案生效判決規(guī)定的履行期限最后一日起二年內(nèi)向本院或與本院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院申請執(zhí)行。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院或南寧市中級人民法院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交上訴狀副本，上訴于南寧市中級人民法院，同時在上訴期滿之日起七日內(nèi)預(yù)交上訴案件受理費（收款單位：南寧市中級人民法院，開戶銀行：中國農(nóng)業(yè)銀行南寧市竹溪分理處，賬號：01×××28），逾期未預(yù)交又不提出緩交申請的，則按自動撤回上訴處理。

審　判　長　唐東旭

人民陪審員　梁明斌

人民陪審員　姜彩霞

二〇一四年七月二十二日

書　記　員　農(nóng)　琳

民事判決書