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江蘇省新沂市人民法院

刑事判決書

（2015）新刑二初字第00040號(hào)

公訴機(jī)關(guān)江蘇省新沂市人民檢察院。

被告人劉某某，男。因涉嫌犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2014年7月4日被新沂市公安局刑事拘留，同年7月28日被該局取保候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人李巖，山東同濟(jì)律師事務(wù)所律師。

被告人秦某某，男。因涉嫌犯生產(chǎn)、銷售假藥罪，于2014年7月17日被新沂市公安局取保候?qū)彙?/p>

新沂市人民檢察院以新檢訴刑訴（2014）850號(hào)起訴書指控被告人劉某某、秦某某犯銷售假藥罪，于2014年12月31日向本院提起公訴。本院依法適用簡(jiǎn)易程序，組成合議庭，公開開庭審理了本案。新沂市人民檢察院指派檢察員武紅艷出庭支持公訴、被告人劉某某及其辯護(hù)人李巖、被告人秦某某到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

經(jīng)審理查明：2013年5月至2014年7月間，被告人劉某某明知印度產(chǎn)抗癌藥品“易瑞沙”（吉非替尼）未經(jīng)國(guó)家藥品管理機(jī)構(gòu)進(jìn)口注冊(cè)許可，仍以營(yíng)利為目的，通過(guò)網(wǎng)名“中國(guó)好功夫”聯(lián)系印度賣家網(wǎng)名“1234”購(gòu)買易瑞沙，由印度賣家通過(guò)物流將藥品發(fā)至國(guó)內(nèi)。被告人劉某某在網(wǎng)上發(fā)布銷售印度抗癌藥品“易瑞沙”的網(wǎng)站并先后注冊(cè)淘寶網(wǎng)店“女孩_22”及“是不好惹原來(lái)傘”，以虛假發(fā)布服裝、Zippo打火機(jī)、小櫻桃的形式通過(guò)淘寶網(wǎng)面向全國(guó)各地銷售印度抗癌藥品“易瑞沙”。經(jīng)新沂市食品藥品監(jiān)督管理局回函，“易瑞沙”屬必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口的藥品，按假藥論處。經(jīng)新沂市公安局網(wǎng)警大隊(duì)遠(yuǎn)程勘驗(yàn)，被告人劉某某注冊(cè)的“女孩_22”及“是不好惹原來(lái)傘”淘寶網(wǎng)店涉嫌銷售金額共計(jì)人民幣111900元。

2013年至2014年7月間，被告人秦某某明知印度產(chǎn)抗癌藥品“易瑞沙”（吉非替尼）未經(jīng)國(guó)家藥品管理機(jī)構(gòu)進(jìn)口注冊(cè)許可，仍以營(yíng)利為目的，通過(guò)QQ與被告人劉某某聯(lián)系購(gòu)買，利用其放療科醫(yī)生的身份將”易瑞沙”藥品推薦給肺癌患者，后由其妻子李某（另案處理）將”易瑞沙”通過(guò)物流銷售給趙某及閆某某等人，獲利人民幣1萬(wàn)余元。

被告人劉某某、秦某某分別于2014年7月3日、2014年7月16日被新沂市公安局依法刑事傳喚到案，二被告人歸案后如實(shí)供述上述犯罪事實(shí)。且已分別被新沂市公安局沒收違法所得人民幣20萬(wàn)元、5萬(wàn)元。

上述事實(shí)，二被告人在開庭審理過(guò)程中均無(wú)異議，且有新沂市公安局扣押的易瑞沙（吉非替尼）等物證，該局出具的發(fā)破案經(jīng)過(guò)、二被告人到案經(jīng)過(guò)及戶籍信息證明、扣押物品清單，新沂市食品藥品監(jiān)督管理局回函等書證，證人陸某某、趙某、閆某某等人的證言，被告人劉某某、秦某某的供述與辯解，新沂市公安局公安局網(wǎng)警大隊(duì)制作、出具的遠(yuǎn)程勘驗(yàn)筆錄等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人劉某某、秦某某違反國(guó)家藥品管理法規(guī)，明知是假藥而予以銷售，其行為均已構(gòu)成銷售假藥罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人劉某某、秦某某犯銷售假藥罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，指控罪名正確，本院予以采納。被告人劉某某的辯護(hù)人關(guān)于被告人主觀故意與生產(chǎn)、銷售假藥的故意不一樣，該藥以假藥論處與其他假藥有根本的區(qū)別，該藥的銷售沒有造成社會(huì)危害的辯護(hù)意見，經(jīng)查認(rèn)為，被告人劉某某明所銷售的印度產(chǎn)抗癌藥品“易瑞沙”是未經(jīng)國(guó)家藥品管理機(jī)構(gòu)進(jìn)口注冊(cè)許可的，仍以營(yíng)利為目的，多次通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行銷售，其行為構(gòu)成銷售假藥罪，故對(duì)辯護(hù)人的上述辯護(hù)意見，本院不予采納；辯護(hù)人關(guān)于本案不應(yīng)適用2014年12月1日施行的最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件若干問(wèn)題的解釋》的辯護(hù)意見，經(jīng)查，本案發(fā)生在2014年7月前，根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于適用刑事司法解釋時(shí)間效力問(wèn)題的規(guī)定》，對(duì)于新的司法解釋實(shí)施前發(fā)生的行為，行為時(shí)已有相關(guān)司法解釋，依照行為時(shí)的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對(duì)犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋，對(duì)辯護(hù)人的此項(xiàng)辯護(hù)意見，本院予以采納。鑒于被告人劉某某與秦某某歸案后，均能如實(shí)供述自己的罪行，依法予從輕處罰。二被告人主動(dòng)退贓，亦可酌情從輕處罰。根據(jù)二被告人的悔罪表現(xiàn)，可以認(rèn)為其沒有再犯罪危險(xiǎn)，適用緩刑對(duì)所居住的社區(qū)沒有重大不良影響，依法予以宣告緩刑。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條第一款、第六十七條第三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：

一、被告人劉某某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣十二萬(wàn)元。

（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納。）

二、被告人秦某某犯銷售假藥罪，判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。

（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金已繳納。）

三、隨案移交的“易瑞沙”三瓶（其中一瓶已開封）、華為小米手機(jī)各一部、IBM筆記本電腦一部（已損壞）、中國(guó)郵政儲(chǔ)蓄銀行淘寶聯(lián)名卡一張（卡號(hào)：b221504560000078196），予以沒收。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向江蘇省徐州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審　判　長(zhǎng)　李福航

審　判　員　董會(huì)玲

人民陪審員　思　瑞

二〇一五年一月二十九日

書　記　員　趙　贊

刑事辯護(hù)