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云南省昆明市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2014）昆民一初字第127號(hào)

原告云南某某投資有限公司。住所地：昆明市經(jīng)開區(qū)出口加工區(qū)××大樓×××室。

法定代表人黃某某，董事長(zhǎng)。

特別授權(quán)訴訟代理人高園鎮(zhèn)，云南義聲律師事務(wù)所律師。

被告云南省某某建筑工程有限公司。住所地：曲靖市陸良縣××新村××號(hào)。

法定代表人宋某某，總經(jīng)理。

特別授權(quán)訴訟代理人柴林，云南大韜律師事務(wù)所律師。

原告云南某某投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱“某投資公司”）與被告云南省某某建筑工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱“某建筑公司”）建設(shè)工程合同糾紛一案，本院于2014年7月1日受理后，依法組成合議庭，于2014年11月21日公開開庭進(jìn)行了審理，原告某投資公司的訴訟代理人高園鎮(zhèn)，被告某建筑公司的訴訟代理人柴林到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某投資公司訴稱：2011年1月15日，原、被告簽訂《建設(shè)工程施工合同》及《工程施工承包合同補(bǔ)充協(xié)議》，約定由被告承包建設(shè)昆明經(jīng)開區(qū)出口加工區(qū)配套學(xué)校項(xiàng)目工程，合同工期為2011年3月1日至2012年5月31日，建設(shè)工程內(nèi)容包括教學(xué)樓、幼兒園、食堂、宿舍、辦公樓室外等建設(shè)項(xiàng)目，合同價(jià)款7200萬(wàn)元。合同簽訂后，被告按約進(jìn)場(chǎng)施工，至2012年7月20日，被告提出《建筑工程初驗(yàn)申請(qǐng)書》，要求進(jìn)行工程預(yù)驗(yàn)收，經(jīng)工程預(yù)驗(yàn)收，發(fā)現(xiàn)被告施工的工程存在諸多質(zhì)量問題，涉及土建裝修、水暖與消防、電氣部分、工程資料等數(shù)十個(gè)單項(xiàng)及有部分工程未完工，為此，昆明市經(jīng)開區(qū)建設(shè)管理部門、工程監(jiān)理機(jī)構(gòu)及原告均向被告提出針對(duì)預(yù)驗(yàn)收中發(fā)現(xiàn)的問題進(jìn)行整改與完善，達(dá)到質(zhì)量合格的要求，但是，被告卻一直以拖沓推諉的態(tài)度處理工程質(zhì)量整改事宜，不按要求實(shí)施整改修復(fù)，并與原告發(fā)生糾紛，致使以上建設(shè)工程質(zhì)量問題拖延至今仍未得到解決?，F(xiàn)該工程項(xiàng)目由于存在上述工程質(zhì)量問題，至今無(wú)法進(jìn)行工程的中驗(yàn)和最終驗(yàn)收。鑒于被告對(duì)所承建的建筑工程依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任，現(xiàn)原告為維護(hù)自身合法權(quán)益，特向人民法院起訴，請(qǐng)求：一、判令被告承擔(dān)建筑工程質(zhì)量不合格保修責(zé)任，賠償原告返修經(jīng)濟(jì)損失8344305.67元；二、判令被告向原告移交工程建設(shè)材料，以辦理工程驗(yàn)收與歸檔；三、由被告承擔(dān)全部工程質(zhì)量檢測(cè)、鑒定、評(píng)估費(fèi)用。四、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。

被告某建筑公司答辯稱：一、原告于2012年8月11日強(qiáng)行將被告退場(chǎng)并占有涉案工程，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條第（三）款的規(guī)定，該日期為竣工日期。上述事實(shí)已經(jīng)生效判決確認(rèn)。二、原告在工程未經(jīng)驗(yàn)收合格的情況下，擅自將工程用于經(jīng)營(yíng)愛迪森學(xué)校，該事實(shí)已為生效判決確認(rèn)。三、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條之規(guī)定，原告明知工程未經(jīng)驗(yàn)收而擅自使用，視為原告放棄了驗(yàn)收的權(quán)利而認(rèn)可工程質(zhì)量合格，或即使工程不合格，原告自愿承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任。基于此法律規(guī)定，原告就喪失了就工程質(zhì)量向被告提出異議的權(quán)利，其中，當(dāng)然包括原告不得再以質(zhì)量異議為由向被告主張修復(fù)或保修的權(quán)利。原告的訴訟請(qǐng)求無(wú)事實(shí)與法律依據(jù)，請(qǐng)求人民法院駁回原告的全部訴訟請(qǐng)求。

為支持訴訟請(qǐng)求，原告某投資公司向本院提交了以下證據(jù)：

一、1、建設(shè)工程施工合同，2、附件3：工程質(zhì)量保修書，3、工程施工承包合同補(bǔ)充協(xié)議；證明：1、被告人為原告人進(jìn)行建設(shè)工程施工項(xiàng)目的內(nèi)容、工程質(zhì)量、工期、違約責(zé)任等相關(guān)合同約定；2、雙方約定的質(zhì)量保修范圍、質(zhì)量保修期、保修責(zé)任、質(zhì)量保修金比例及金額等；3、出現(xiàn)工程質(zhì)量爭(zhēng)議，請(qǐng)質(zhì)監(jiān)部門認(rèn)定或委托鑒定及其費(fèi)用承擔(dān)的約定。

二、1、經(jīng)開區(qū)出口加工區(qū)配套學(xué)校-初驗(yàn)前協(xié)議書（2012.7.20），2、經(jīng)開區(qū)出口加工區(qū)配套學(xué)校-初驗(yàn)前資料簽字情況說明（2012.7.25），3、協(xié)議書（2012.11.2）；證明：1、預(yù)驗(yàn)收前有關(guān)三方已發(fā)現(xiàn)工程存在許多質(zhì)量問題，有部分工程未施工完成或未進(jìn)行報(bào)驗(yàn)，無(wú)法確認(rèn)合格與否，工程資料不完備；2、建設(shè)工程未進(jìn)行竣工驗(yàn)收與報(bào)備手續(xù)。

三、1、建設(shè)工程初驗(yàn)申請(qǐng)書（2012.7.20），2、預(yù)驗(yàn)收會(huì)議紀(jì)要及會(huì)議簽到表（2012.7.26），3、昆明經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)-建設(shè)工程預(yù)驗(yàn)收監(jiān)督記錄（7.25），4、預(yù)驗(yàn)收回復(fù)（2012.8.9），5、維修計(jì)劃（2013.1.23）；證明：1、建設(shè)工程預(yù)驗(yàn)收時(shí)間為2012年7月26日，之前只進(jìn)行了基礎(chǔ)驗(yàn)收；2、經(jīng)預(yù)驗(yàn)收，被告人所施工的工程存在諸多質(zhì)量問題，不合格之處達(dá)幾十項(xiàng)，且有部分工程未完工；被告人對(duì)預(yù)驗(yàn)收也做了相關(guān)回復(fù)；3、被告人清楚知道工程未完成竣工驗(yàn)收手續(xù)，工程質(zhì)量存在諸多問題，也曾提出維修計(jì)劃，但并未進(jìn)行完整改維修；4、整個(gè)驗(yàn)收未遵守驗(yàn)收程序。

四、1、經(jīng)開區(qū)出口加工區(qū)配套學(xué)校水電分部?jī)?nèi)部驗(yàn)收存在的問題，2、經(jīng)開區(qū)出口加工區(qū)配套學(xué)校總包方存在問題匯總，3.1通知（2012.11.24），3.2施工方未做工程（2012.10.14），3.3工作聯(lián)系單（2012.10.14），3.4監(jiān)理工作聯(lián)系單及經(jīng)開區(qū)出口加工區(qū)配套學(xué)?？偘酱嬖趩栴}匯總（2012.11.23），4、中興益眾公司文件簽收登記表（三頁(yè)，2012年6月—11月）；證明：1、經(jīng)過預(yù)驗(yàn)收后，工程監(jiān)理公司對(duì)建設(shè)工程進(jìn)行了內(nèi)部驗(yàn)收，部分未予驗(yàn)收，并對(duì)各分項(xiàng)存在的質(zhì)量問題列出匯總；2、指出施工方未做的工程；3、工程指揮部及監(jiān)理公司均就所發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷和有關(guān)問題向被告人發(fā)出工作聯(lián)系單和監(jiān)理工作聯(lián)系單，要求其盡快整改，達(dá)到合格要求；4、相關(guān)的建設(shè)施工存在的問題匯總、通知、工作聯(lián)系單，已送達(dá)被告人，被告人對(duì)工程施工存在的問題清楚明了。

五、1、司法鑒定意見書（一），2、司法鑒定意見書（二），3、司法鑒定費(fèi)用發(fā)票（四份），4、鑒定中相關(guān)配合費(fèi)用發(fā)票（四份），證明：1、司法鑒定機(jī)構(gòu)就工程質(zhì)量不合格項(xiàng)目及所需返修修復(fù)費(fèi)用進(jìn)行檢測(cè)、鑒定，經(jīng)鑒定，所需的修復(fù)費(fèi)用為8344305.67元；2、原告人發(fā)生的司法鑒定費(fèi)用及鑒定中配合費(fèi)用的情況，計(jì)：426500元。

六、照片（若干），證明：工程存在質(zhì)量問題的部分現(xiàn)場(chǎng)照片。

經(jīng)質(zhì)證，被告對(duì)原告的第一組中證據(jù)1建設(shè)工程施工合同的真實(shí)性認(rèn)可，但不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性；對(duì)證據(jù)2的真實(shí)性認(rèn)可，部分認(rèn)可關(guān)聯(lián)性，只認(rèn)可對(duì)工程的主體和基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任，其他部分同對(duì)證據(jù)1的質(zhì)證意見；對(duì)證據(jù)3的真實(shí)性認(rèn)可，不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性及證明目的。對(duì)第二組中證據(jù)1、2的真實(shí)性認(rèn)可，不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性；對(duì)證據(jù)3因沒有原件，不認(rèn)可真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性；對(duì)第三組中證據(jù)1、2、3的真實(shí)性認(rèn)可，不認(rèn)可證明目的；對(duì)證據(jù)4的真實(shí)性認(rèn)可，不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性，因?yàn)樵?012年8月9日形成的驗(yàn)收回復(fù)，是對(duì)于7月26日預(yù)驗(yàn)收后被告作出的處理意見，是被告對(duì)工程存在問題的部位進(jìn)行整改的內(nèi)容，整改時(shí)間截止到8月9日為止；對(duì)證據(jù)5，認(rèn)可真實(shí)性，不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性，在原告未支付工程尾款的情況下，我方對(duì)其不負(fù)有維修的責(zé)任。對(duì)第四組中證據(jù)1、2、3的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性不認(rèn)可；對(duì)證據(jù)4，僅認(rèn)可整改工程報(bào)價(jià)、預(yù)算書、通知童興盈簽字的材料真實(shí)性，不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性、證明內(nèi)容。對(duì)第五組證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均不予認(rèn)可。對(duì)證據(jù)六的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)。

被告某建筑公司向本院提交以下證據(jù)材料：

證據(jù)一：1、經(jīng)開區(qū)分居蒼龍派出所2012-8-11的接處警登記表，欲證明：當(dāng)日被告項(xiàng)目部經(jīng)理對(duì)原告明知涉案工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收就強(qiáng)行清理被告出場(chǎng)并占用涉案工程的情況進(jìn)行報(bào)警。2、移交手續(xù)，欲證明：2012-8-11原告強(qiáng)行占用涉案工程當(dāng)天的移交手續(xù)，被告當(dāng)日移交工程鑰匙給原告。

證據(jù)二：原告制作的愛迪森學(xué)校宣傳圖冊(cè)，欲證明：2012-8-11原告強(qiáng)行占有涉案工程后在此使用經(jīng)營(yíng)愛迪森學(xué)校的事實(shí)。

證據(jù)三：結(jié)算協(xié)議，欲證明：雙方合同約定的工程包干價(jià)是7200萬(wàn)元，扣除雙方有爭(zhēng)議的工程價(jià)款后，雙方共同確認(rèn)的結(jié)算價(jià)款是7035萬(wàn)元。雙方就7035萬(wàn)元工程價(jià)款中對(duì)于相應(yīng)的工程質(zhì)量修復(fù)費(fèi)用是否應(yīng)予扣除的問題未予約定。

證據(jù)四：1、（2013）昆民一初字第42號(hào)民事判決書。2、（2013）云高民一終字第186號(hào)民事判決書。欲證明：原告明知工程尚未經(jīng)驗(yàn)收合格的情形下擅自使用涉案工程，原告現(xiàn)在已經(jīng)喪失了提出質(zhì)量異議的權(quán)利。

經(jīng)質(zhì)證，原告對(duì)被告的證據(jù)一至四的真實(shí)性認(rèn)可，但不認(rèn)可關(guān)聯(lián)性。

本院認(rèn)為，對(duì)于原告提交的證據(jù)一、二、三、五，除證據(jù)二.3（無(wú)原件）外，因被告對(duì)真實(shí)性均無(wú)異議，本院對(duì)真實(shí)性予以確認(rèn)；對(duì)證據(jù)四中的3.1通知、4中興益眾公司文件簽收登記表的真實(shí)性予以確認(rèn)，其他材料沒有騎縫章或者由原告單方制作，不予確認(rèn)。證據(jù)六，有原件予以核對(duì)，本院對(duì)真實(shí)性予以確認(rèn)。對(duì)被告提交的證據(jù)一至四的真實(shí)性均予以確認(rèn)。

根據(jù)庭審和質(zhì)證，本院確認(rèn)如下法律事實(shí)：2011年1月25日，某投資公司與某建筑公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》和《工程施工承包合同補(bǔ)充協(xié)議》，約定由某建筑公司承包某投資公司的昆明經(jīng)開區(qū)出口加工區(qū)配套學(xué)校項(xiàng)目工程，合同工期為2011年3月1日至2012年5月31日，承包方式為包工包料，總價(jià)包干，發(fā)包價(jià)款為人民幣7200萬(wàn)元。質(zhì)量保修期從工程實(shí)際竣工之日算起，土建工程為一年，供熱及供冷為二個(gè)采暖期及供冷期，屋面防水工程為五年，水衛(wèi)、電氣安裝、人防、消防、暖通、室外電氣工程保修期均為兩年。工程質(zhì)量保修金為人民幣216萬(wàn)元。另約定，工程具備竣工驗(yàn)收條件，承包人（某建筑公司）按國(guó)家工程竣工驗(yàn)收有關(guān)規(guī)定，向發(fā)包人（某投資公司）提供完整竣工資料及竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告。

2011年5月6日，涉案工程經(jīng)批準(zhǔn)開工。2012年7月26日，涉案工程進(jìn)行了初驗(yàn)，昆明市質(zhì)安總監(jiān)站、經(jīng)開區(qū)建設(shè)局、昆明市城建檔案館、建設(shè)單位、投資單位、設(shè)計(jì)單位、勘察單位、監(jiān)理單位和施工單位均參加了涉案項(xiàng)目驗(yàn)收會(huì)議，提出需要完善和整改的具體問題。2010年8月1日，某投資公司通知某建筑公司，要求在2012年8月9日之前把該工程存在的問題整改合格，2012年8月10日進(jìn)行竣工驗(yàn)收，驗(yàn)收合格移交使用后，進(jìn)行工程結(jié)算，支付尾款。2012年8月7日，某建筑公司向某投資公司提交建設(shè)工程竣工驗(yàn)收申請(qǐng)書。8月9日，某投資公司認(rèn)為達(dá)不到竣工驗(yàn)收要求，請(qǐng)要求施工方將相關(guān)工作完成，盡快達(dá)到竣工要求。8月11日，某建筑公司出具移交手續(xù)，載明由該公司承建工程，應(yīng)建設(shè)單位要求，將小學(xué)教學(xué)樓、男女宿舍、單身老師宿舍、行政辦公樓、食堂、幼兒園及鑰匙移交建設(shè)單位。雙方當(dāng)事人代表在移交手續(xù)上簽章并附鑰匙移交清單。涉案工程至今未進(jìn)行竣工驗(yàn)收。

2013年1月23日，某建筑公司向某投資公司出具維修計(jì)劃，列舉以下項(xiàng)目：1、外墻梁底開裂（公司領(lǐng)導(dǎo)雙方協(xié)商處理）；2、男女生宿舍冷熱水PPR管變型；3、部分開關(guān)使用不靈活；4、三角閥漏水；5、單身教室宿舍門受潮變型；6、食堂一層衛(wèi)生間無(wú)法使用；7、單身教室宿舍部分沒有冷熱水；8、單身教室宿舍地下室管道穿剪力墻漏水；9、部分房屋下水管漏水。以上大項(xiàng)維修（除第1條），建設(shè)單位在春節(jié)前支付施工單位工程決算尾款時(shí)間算起，兩個(gè)月內(nèi)全部維修完（其中包含現(xiàn)有部分小問題維修）。

2013年3月25日，某建筑公司作為原告起訴某投資公司，請(qǐng)求某投資公司支付工程款及相應(yīng)違約金，云南省高級(jí)人民法院于2013年10月30日作出（2013）云高民一終字第186號(hào)生效民事判決，確認(rèn)：移交建設(shè)工程之日2012年8月11日應(yīng)視為竣工日期，涉案工程自移交給某投資公司起至判決之日保修期尚未屆滿，對(duì)保證金216萬(wàn)元進(jìn)行了扣除，即仍由某投資公司持有。

綜合訴辯雙方的主張，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：一、被告某建筑公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保修責(zé)任，如果承擔(dān)，應(yīng)如何確定？二、被告是否應(yīng)向原告移交工程建設(shè)資料？

本院認(rèn)為，一、對(duì)于被告某建筑公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保修責(zé)任的問題。首先，雙方所簽的《建設(shè)工程施工合同》和《工程施工承包合同補(bǔ)充協(xié)議》是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，是合法有效的合同。上述合同明確約定，質(zhì)量保修期從工程實(shí)際竣工之日起算，土建工程為一年，供熱及供冷為二個(gè)采暖期及供冷期，屋面防水工程為五年，水衛(wèi)、電氣安裝、人防、消防、暖通、室外電氣工程保修期均為兩年，云南省高級(jí)人民法院于2013年10月30日作出的（2013）云高民一終字第186號(hào)生效民事判決確認(rèn)：移交建設(shè)工程之日2012年8月11日應(yīng)視為涉案工程竣工日期，而被告某建筑公司于2013年1月23日向原告某投資公司出具了維修計(jì)劃，并列明了9項(xiàng)維修項(xiàng)目，足以證實(shí)在未到一年的期限內(nèi)，被告認(rèn)可存在上述維修項(xiàng)目，而被告某建筑公司在庭審中明確陳述其沒有證據(jù)證明已維修上述項(xiàng)目，故被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保修責(zé)任。其次，保修責(zé)任應(yīng)如何確定的問題。本案中，原告根據(jù)對(duì)涉案工程存在的質(zhì)量問題匯總對(duì)返修費(fèi)用進(jìn)行鑒定的司法鑒定意見書主張保修賠償費(fèi)用。本院認(rèn)為，第一，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條關(guān)于“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。”之規(guī)定，涉案工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，原告就進(jìn)行使用，其主張的質(zhì)量問題并不包括地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量，不應(yīng)當(dāng)予以支持。第二，原告對(duì)涉案工程存在的問題的匯總并沒有經(jīng)過被告的認(rèn)可，在此情況下，單方委托而出具的司法鑒定意見書不應(yīng)當(dāng)予以采信。并且，至本案開庭之日，已超過了兩年的質(zhì)保期，從建筑物現(xiàn)狀已無(wú)法區(qū)別保修期內(nèi)的保修責(zé)任，不具有重新鑒定的基礎(chǔ)。最后，基于上述分析評(píng)判理由，考慮被告認(rèn)可的維修項(xiàng)目的內(nèi)容，本院酌定保修費(fèi)用為80萬(wàn)元，尚在216萬(wàn)元的保修金范圍內(nèi)，因保修金仍由原告扣留，故被告不再另行支付原告保修費(fèi)用。

二、對(duì)于被告是否應(yīng)向原告移交工程建設(shè)資料的問題。雙方明確約定，工程具備竣工驗(yàn)收條件，承包人（某建筑公司）按國(guó)家工程竣工驗(yàn)收有關(guān)規(guī)定，向發(fā)包人（某投資公司）提供完整竣工資料及竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，原告請(qǐng)求被告向其移交工程建設(shè)資料的主張有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。

另外，原告還請(qǐng)求被告承擔(dān)工程質(zhì)量檢測(cè)、鑒定、評(píng)估費(fèi)用，因上述費(fèi)用系原告在訴訟中完成其舉證責(zé)任所支出的費(fèi)用，本院不予支持。

綜上所述，原告云南某某投資有限公司的訴訟請(qǐng)求部分成立，本院予以支持；對(duì)不成立的部分，予以駁回。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條第一款、第六十條，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十三條，第一百一十八條規(guī)定，判決如下：

一、被告云南省某某建筑工程有限公司于本判決生效之日起三十日內(nèi)向原告云南某某投資有限公司移交工程建設(shè)資料。

二、駁回原告云南某某投資有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。

本案案件受理費(fèi)70210.14元，由原告云南某某投資有限公司承擔(dān)63189.13元，由被告云南某某建筑工程有限公司承擔(dān)7021.01元。

如不服本判決，可于判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于云南省高級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　鄭會(huì)利

審　判　員　蔡　蕓

代理審判員　符圓圓

二〇一四年十二月三十一日

書　記　員　仝倩華

楊　揚(yáng)

建設(shè)工程合同糾紛