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安徽省銅陵市中級人民法院

民事判決書

（2015）銅中民二初字第00057號

原告：銅陵市某某實(shí)業(yè)有限公司，住所地銅陵市獅子山區(qū)東郊辦事處恒威居委會，組織機(jī)構(gòu)代碼6957××××-8。

法定代表人：吳某某，該公司董事長。

委托代理人：項(xiàng)多章，安徽眾佳律師事務(wù)所律師。

被告：銅陵某鑫建筑安裝工程有限責(zé)任公司，住所地銅陵縣五松鎮(zhèn)××大道×××號，組織機(jī)構(gòu)代碼1512××××-8。

法定代表人：黃某某，該公司總經(jīng)理。

委托代理人：史萬全，安徽智全律師事務(wù)所律師。

被告：銅陵某工建設(shè)工程有限公司，住所地銅陵紡織工業(yè)城×棟×-×層，組織機(jī)構(gòu)代碼66947××××。

法定代表人：劉某某，該公司總經(jīng)理。

委托代理人：王某某，該公司副總經(jīng)理。

原告銅陵市某某實(shí)業(yè)有限公司（以下簡稱某實(shí)業(yè)公司）訴被告銅陵某鑫建筑安裝工程有限責(zé)任公司（以下簡稱某鑫公司）、銅陵某工建設(shè)工程有限公司（以下簡稱某工公司）買賣合同糾紛一案，本院于2015年3月16日受理后，依法組成合議庭。因某鑫公司的申請，本院依法追加某工公司作為被告，分別于2015年5月12日、2015年7月28日公開開庭進(jìn)行了審理。原告某實(shí)業(yè)公司法定代表人吳會保及委托代理人項(xiàng)多章、被告某鑫公司委托代理人史萬全、被告某工公司委托代理人王某某到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某實(shí)業(yè)公司訴稱：某鑫公司因承建銅陵天某某園項(xiàng)目需要，向原告購買鋼材，雙方于2014年6月5日簽訂《鋼材購銷合同》一份。合同約定了供貨數(shù)量、價格、質(zhì)量等，還約定：主體部分每四層結(jié)清一次貨款，如有余款，在主體封頂之日起一個月內(nèi)付清；一方違約，一次性支付對方違約金20萬元；原告實(shí)現(xiàn)債權(quán)的所有費(fèi)用由某鑫公司承擔(dān)。合同履行過程中，某鑫公司沒有按約如期付款，經(jīng)雙方對賬，截止2015年3月10日，某鑫公司共拖欠鋼材貨款8469472.86元，已構(gòu)成違約。故原告訴至法院要求某鑫公司償還貨款8469472.86元，支付違約金20萬元；自2015年3月11日起至還清本金之日止，按月息2分的利率支付欠款利息；賠償原告實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用14萬元；訴訟費(fèi)由某鑫公司負(fù)擔(dān)。

被告某鑫公司辯稱：第一、某實(shí)業(yè)公司起訴某鑫公司沒有事實(shí)和法律依據(jù)，某鑫公司沒有和某實(shí)業(yè)公司簽訂鋼材合同，也沒有發(fā)生鋼材購銷業(yè)務(wù)，實(shí)際與某實(shí)業(yè)公司發(fā)生業(yè)務(wù)的是某工公司。第二、某實(shí)業(yè)公司現(xiàn)在所要的貨款不成立，按照合同約定及某實(shí)業(yè)公司的承諾，應(yīng)當(dāng)在地下室全部封閉后才支付余款。第三、某實(shí)業(yè)公司所提出貨款包含的利息過高，以及訴請的違約金和利息超過法律規(guī)定；對于實(shí)現(xiàn)債權(quán)費(fèi)用，請法院依法確認(rèn)和裁判。

被告某工公司辯稱：1、某工公司法定代表人劉某某承包天某某園四期項(xiàng)目屬實(shí)，某鑫公司欠7884034元不是事實(shí)，事實(shí)上劉某某承包的開發(fā)區(qū)松寶廠房項(xiàng)目、逸頓二期項(xiàng)目、天某某園三個項(xiàng)目，某工公司累計所欠某實(shí)業(yè)公司鋼材款7884034元，其中松寶廠房項(xiàng)目欠2836730.8元，逸頓二期項(xiàng)目欠2608545.6元，天某某園四期項(xiàng)目欠2438758.3元。上述款項(xiàng)中均含不應(yīng)支付的加價部分和利息。2、某實(shí)業(yè)公司所提供的對賬單及結(jié)算單不是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示。某實(shí)業(yè)公司將對賬單和結(jié)算單事先編制好，然后對劉某某說對賬單和結(jié)算單上的金額是上述三個項(xiàng)目的累計欠款金額，劉某某才簽的字。其上加蓋的某鑫公司的技術(shù)專用章是伙同他人私自后期補(bǔ)蓋的，劉某某并不知道。3、某工公司與某實(shí)業(yè)公司之間發(fā)生買賣關(guān)系。這一點(diǎn)從付款和原告開具的收款收據(jù)、代付款收據(jù)上都可以證實(shí)。

原告某實(shí)業(yè)公司向法庭提供證據(jù)如下：證據(jù)一、某實(shí)業(yè)公司的營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證，證明原告主體的資格。證據(jù)二、鋼材購銷合同一份，證明某實(shí)業(yè)公司與某鑫公司之間買賣合同關(guān)系，其中關(guān)于供方和需方，需方是指某鑫公司，關(guān)于交易價格，約定了交易價格的定價方式，詳見第三條；第四條約定了結(jié)算方式；第八條違約責(zé)任，約定了違約金20萬元；第九條約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)的承擔(dān)方式。證據(jù)三、某鑫公司天某某園項(xiàng)目鋼材對賬單及結(jié)算單，證明某鑫公司對交貨、付款、拖欠貨款數(shù)額的確認(rèn)，2015年3月11日的結(jié)算單上面，結(jié)算說明明確了欠款數(shù)額，利息計算，且有劉某某和合同需方受托人王某某的簽字，以及印章確認(rèn)。證據(jù)四、代理合同和代理費(fèi)發(fā)票一份，證明原告實(shí)現(xiàn)債權(quán)費(fèi)用14萬元。證據(jù)五、一份鄭重說明，證明1、某鑫公司出具給某工公司的證明和說明，是不真實(shí)的，虛假的；證明2、天潤四期項(xiàng)目的采購合同，由某實(shí)業(yè)公司與某鑫公司簽訂的，由某鑫公司采購；證明3、某鑫公司所要證明的三個項(xiàng)目鋼材款累計結(jié)算是錯誤的，應(yīng)該是分別結(jié)算。證據(jù)六、公證書，證明地下室已經(jīng)全封頂，15-16號樓主體地下室部分已經(jīng)封閉，15-16樓之間商業(yè)房地面已經(jīng)澆注，兩棟樓之間地下室兩個通風(fēng)口及兩個臺塔吊處沒有澆注，是人為的原因沒有澆注。證據(jù)七、劉某某與某鑫公司的項(xiàng)目承包協(xié)議書，證明天某某園15、16號樓主體、商業(yè)及地下室工程實(shí)際承包人是劉某某，和某工公司無關(guān)。

被告某鑫公司質(zhì)證：對證據(jù)一某實(shí)業(yè)公司的營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性沒有異議。對證據(jù)二鋼材購銷合同，經(jīng)過與劉某某簽字蓋章的真實(shí)性沒有異議，但是不同意原告的證明觀點(diǎn)，1、合同簽字的代表人王某某是某工公司的副經(jīng)理，與我單位沒有聯(lián)系；2、合同上雖然寫著是某鑫公司的名稱，但是加蓋的印章是工程技術(shù)專用章，該印章不具備簽訂合同的效力；3、某鑫公司與某實(shí)業(yè)公司之間沒有履行鋼材購銷業(yè)務(wù)；4、按照合同約定的第三、四條，能夠確定原告計算鋼材款的利息嚴(yán)重超過法律規(guī)定，余款的付款條件沒有成就。對證據(jù)三某鑫公司的對賬單，與劉某某核對，簽字蓋章真實(shí)性沒有異議，但是不同意原告的證明觀點(diǎn)，1、對賬單的抬頭是某鑫公司，某鑫公司和該工程沒有關(guān)系；2、3月11日結(jié)算單上，項(xiàng)目經(jīng)理確認(rèn)簽字的是劉某某和王某某，該兩人不是某鑫公司以及天某某園的項(xiàng)目經(jīng)理，加蓋公章也是工程技術(shù)專用章，超出印章使用范圍，說明該印章由項(xiàng)目部保管，是項(xiàng)目部人員擅自使用；3、從結(jié)算單說明來看，每天每噸4元的計費(fèi)模式就是利息，這種計息遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過法律規(guī)定。對證據(jù)四實(shí)現(xiàn)債權(quán)費(fèi)用，由法院依法確認(rèn)和裁判。對證據(jù)五鄭重說明，不認(rèn)可，1、印章加蓋很模糊，不清楚；2、說明以上兩點(diǎn)內(nèi)容不是事實(shí)。對證據(jù)六、公證書及證明觀點(diǎn)我方都不認(rèn)可，1、按公證法規(guī)定，公證行為是屬地管理，這是銅陵縣區(qū)域，有公證權(quán)的是銅陵縣公證處；2、這份公證書對證據(jù)保全，涉及到保全對象的發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方，沒有一方參加，違反相關(guān)規(guī)定；3、公證書記載的內(nèi)容因?yàn)楸救私裉觳趴吹?，對于建筑上的術(shù)語和規(guī)范暫不能正確表述；4、該公證書記載多處沒有澆注的事實(shí)，是因?yàn)榘凑諛I(yè)主的要求，封閉后澆帶應(yīng)該在主體完工后經(jīng)過一定時間的沉降，才能實(shí)施澆注。證據(jù)七項(xiàng)目承包協(xié)議書是復(fù)印件，不予質(zhì)證。

被告某工公司質(zhì)證：貨款金額要核對，對事實(shí)部分沒有異議。對公證書中提到的專業(yè)技術(shù)方面我不太懂，對地下室后澆帶沒有封閉，我不清楚。對項(xiàng)目承包協(xié)議書沒有意見。

被告某鑫公司向法庭提供證據(jù)如下：證據(jù)一、某鑫公司單位營業(yè)執(zhí)照、組織代碼證各一份證明某鑫公司的基本信息。證據(jù)二、建設(shè)工程施工合同一份，證明某鑫公司承包的天某某園項(xiàng)目工程項(xiàng)目經(jīng)理為祝正理。證據(jù)三、某工公司《證明》三份、《說明》一份，證明1、本案所涉及的劉某某等人均為某工公司的員工；2、鋼材系由某工公司向某實(shí)業(yè)公司購買、結(jié)算的，三個項(xiàng)目統(tǒng)一結(jié)算；3、所涉及資料均在某工公司留存；4、截止2014年4月30日三個項(xiàng)目累計欠鋼材款8469472.86元，包含利息。證據(jù)四、某工公司與某實(shí)業(yè)公司、某工建設(shè)松寶廠房項(xiàng)目對賬單、某工建設(shè)逸頓二期項(xiàng)目結(jié)算一份，證明某工公司在2014年度因?yàn)樗蓪氻?xiàng)目工程，逸頓二期項(xiàng)目工程同時在某實(shí)業(yè)公司購買和付款的情況。證據(jù)五、某工公司劉某某、郭學(xué)紅匯付至某實(shí)業(yè)公司人員鋼材款的憑證十份、某實(shí)業(yè)公司開給某工公司的收據(jù)13份，2015年1月12日收據(jù)6張，2014年10月22日收據(jù)一張，2014年7月23日收據(jù)一張，2014年9月22日收據(jù)一張，其它四張收據(jù)是復(fù)印件，某鑫公司代付資金憑證六份，證明某工公司三個項(xiàng)目都在某實(shí)業(yè)公司購買材料，付款單位均為某工公司，某實(shí)業(yè)公司開出的收據(jù)反映交款單位均為某工公司。證據(jù)六、2014年11月20日吳會保出具給某工公司的《承諾》，證明某實(shí)業(yè)公司承諾某工公司于2014年11月20日付100萬元，確保地下室全部封頂后付款。結(jié)合2014年11月21日某工公司支付100萬元的事實(shí)，反映某實(shí)業(yè)公司只能等地下室封頂后才能主張欠款。證據(jù)七、2015年4月14日安徽潤豐置業(yè)有限公司及銅陵市建設(shè)監(jiān)理有限公司出具的《證明》一份及照片14張，證明該項(xiàng)目地下室工程尚未封頂?shù)氖聦?shí)。證據(jù)八、劉某某于2015年5月19日和2015年5月20日出具《說明》各一份，證明第一次庭審中原告出示的《說明》，劉某某是不認(rèn)可的，某鑫公司出具三份《證明》、一份《說明》，劉某某是實(shí)事求是的，在公司有存檔，另外證明本案所說的鋼材是某工公司所欠，我方公司的付款是代付行為。證據(jù)九、圖紙一份，證明后澆帶澆注要在主體完工經(jīng)過沉降后，確定承載能力和穩(wěn)定性后才能實(shí)施，目前地下室沒有封頂。證據(jù)十、2015年7月20日銅陵市建筑設(shè)計院有限公司第五項(xiàng)目經(jīng)理部出具《情況說明》一份，證明銅陵松寶項(xiàng)目廠房工程，封頂時間2014年11月13日，結(jié)合第一次庭審中，我方提交的證據(jù)，證實(shí)原告用天某某園鋼材款直接作為某工公司在松寶項(xiàng)目的鋼材款予以結(jié)清。

原告某實(shí)業(yè)公司質(zhì)證：對證據(jù)一某鑫公司的營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證的合法性、真實(shí)性沒有異議。對證據(jù)二建設(shè)工程施工合同的真實(shí)性沒有異議，但是不能證明具體實(shí)際的施工人員。對證據(jù)三某工公司《證明》和《說明》，其內(nèi)容大部分不真實(shí)，但是《證明》中提到，“由劉某某施工的天某某園項(xiàng)目”這句話證明天潤四期項(xiàng)目實(shí)際施工人員是劉某某，《說明》中的第6項(xiàng)“2014年11月20日吳會保承諾一份”，這份承諾不是給某工公司的。對證據(jù)四關(guān)于松寶廠房項(xiàng)目和逸頓二期項(xiàng)目的結(jié)算單的真實(shí)性沒有異議，但是不能證明其觀點(diǎn)，1、逸頓二期項(xiàng)目和松寶廠房項(xiàng)目鋼材確實(shí)是某工公司與原告簽訂的；2、這個證據(jù)證明了某工公司在2014年7月23日已經(jīng)結(jié)清了逸頓二期項(xiàng)目的鋼材款，在2014年12月6日付清松寶廠房項(xiàng)目的鋼材款，是分別結(jié)算和支付的；3、逸頓二期項(xiàng)目鋼材款支付都是某工公司劉某某確認(rèn)支付的。對證據(jù)五劉某某、郭某某的匯款憑證和某實(shí)業(yè)公司出具給某工公司的收據(jù)的真實(shí)性沒有異議，證明某實(shí)業(yè)公司與某鑫公司之間的鋼材買賣關(guān)系。對9份收據(jù)原件沒有異議，對沒有當(dāng)庭提交原件的收據(jù)，不能作為證據(jù)使用，不予認(rèn)可。劉某某還有其他工程，原告也向其供應(yīng)鋼材，劉某某也向原告支付其他工程的鋼材款。劉某某對賬認(rèn)可的支付天某某園四期的工程款，我們認(rèn)可，其他不認(rèn)可。對證據(jù)六2014年11月20日吳會保的承諾的真實(shí)性沒有異議，不能證明被告的觀點(diǎn)：1、這個證據(jù)來源不清，在原告提交證據(jù)中，某工公司已經(jīng)否認(rèn)，從來沒有收到該承諾，顯然該承諾實(shí)際的占有人是某鑫公司，而且實(shí)際情況是原告的法定代表人，在某鑫公司陳副總辦公室當(dāng)面提交陳總，這個承諾也是在陳總給予付款壓力的情況下才寫給某鑫公司的，進(jìn)一步證明某實(shí)業(yè)公司與某鑫公司之間買賣合同關(guān)系；2、從形式上看，這個承諾對證明買賣關(guān)系沒有任何意義；3、結(jié)合某鑫公司的付款情況，在11月20日以后某鑫公司繼續(xù)付款，證明這個承諾沒有意義。對證據(jù)七，潤豐置業(yè)公司的《證明》的真實(shí)性沒有異議，不能作為證據(jù)使用，因?yàn)椴环闲碌拿裨V法司法解釋關(guān)于單位證明的形式要件。對照片的關(guān)聯(lián)性有異議，照片來源不清楚，而且地下室早就完工，主體部分已經(jīng)建到25層以上，顯然地下室已經(jīng)完工。即使有過道等少部分沒有封閉也屬于施工規(guī)范要求的。對證據(jù)八劉某某的兩份《情況說明》，都是證人證言，證人劉某某必須出庭作證，不出庭作證，既不符合民訴法關(guān)于證人證言的規(guī)定，也不能查明證人證言的真實(shí)性和相關(guān)事實(shí)，故不予認(rèn)可。劉某某既是某工公司的法定代表人，又是天某某園四期項(xiàng)目的施工承包人，與某鑫公司之間有重大的利害關(guān)系，故其證明也沒有證明力。對證據(jù)九圖紙，恰恰證明某鑫公司作為專業(yè)的施工人沒有向非專業(yè)的原告進(jìn)行釋明，故意隱瞞不向原告告知封頂?shù)那闆r，證明某鑫公司違背誠實(shí)信用原則。對證據(jù)十建筑設(shè)計院有限公司第五項(xiàng)目部的《情況說明》，沒有能力證明一個工程的封頂時間，所以該證據(jù)既沒有真實(shí)性，也沒有合法性，且該證據(jù)與本案也沒有關(guān)聯(lián)性，故不予認(rèn)可。

被告某工公司質(zhì)證：對被告某鑫公司的證據(jù)沒有異議。

被告某工公司未向法庭提交證據(jù)。

本院對當(dāng)事人的證據(jù)的認(rèn)證：對原告某實(shí)業(yè)公司提供的證據(jù)的認(rèn)證意見：證據(jù)一、原告的營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證，兩被告予以認(rèn)可，故予以認(rèn)定。證據(jù)二、《鋼材購銷合同》，兩被告對該證據(jù)的真實(shí)性無異議，故對該合同的真實(shí)性予以認(rèn)定。證據(jù)三、某鑫公司天某某園項(xiàng)目鋼材對賬單有實(shí)際施工人劉某某的簽字，并加蓋了某鑫公司天某某園15、16號樓主體、商業(yè)及地下室工程技術(shù)專用章。某鑫公司對簽字及蓋章的真實(shí)性不持異議。故對該對賬單的真實(shí)性予以認(rèn)定。結(jié)算單上的欠款金額與實(shí)際欠款金額不符，故對結(jié)算單不予認(rèn)定。證據(jù)四、代理合同、代理費(fèi)發(fā)票的真實(shí)性，予以認(rèn)定。證據(jù)五、某工公司的《鄭重說明》與2015年4月30日某工公司出具給某鑫公司的《說明》相互矛盾，故對該份《鄭重說明》不予認(rèn)定。證據(jù)六、公證書的真實(shí)性，予以認(rèn)定。證據(jù)七、項(xiàng)目承包協(xié)議書，某鑫公司當(dāng)庭認(rèn)可劉某某是項(xiàng)目承包人，有內(nèi)部承包合同。雖然某鑫公司提出該份內(nèi)部承包合同是復(fù)印件，但是當(dāng)法庭要求某鑫公司提交內(nèi)部承包合同的原件時，其未予提交。故對原告提供的該承包協(xié)議的復(fù)印件，予以認(rèn)定。對被告某鑫公司提供的證據(jù)的認(rèn)證意見：證據(jù)一、某鑫公司的營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證的真實(shí)性，予以認(rèn)定。證據(jù)二、建設(shè)工程施工合同，原告認(rèn)可該合同的真實(shí)性，故本院對真實(shí)性予以認(rèn)定。證據(jù)三、2015年4月30日某工公司的《說明》的內(nèi)容與出具給某實(shí)業(yè)公司的《說明》相互矛盾，故對該《說明》不予認(rèn)定。2015年4月30日某工公司出具的對劉某某、王某某、郭某某等人在某工公司的任職情況的《證明》，真實(shí)性予以認(rèn)定。2015年4月30日某工公司出具《證明》，與某工公司出具給某實(shí)業(yè)公司的《說明》相互矛盾，故不予認(rèn)定。2015年4月30日某工公司出具的《證明》，缺乏其他證據(jù)印證，故不予認(rèn)定。證據(jù)四、某工公司與某實(shí)業(yè)公司關(guān)于松寶廠房項(xiàng)目的《鋼材購銷合同》、逸頓二期項(xiàng)目的結(jié)算單、松寶廠房項(xiàng)目的對賬單，與本案無關(guān)聯(lián)性，且這三份證據(jù)不能證明某實(shí)業(yè)公司與某工公司對這兩個項(xiàng)目的結(jié)算時，將某鑫公司支付的材料款用于支付這兩個項(xiàng)目。故對該三份證據(jù)不予采納。證據(jù)五、匯款憑證與收據(jù)，其中有七筆匯款憑證與收據(jù)相互吻合，金額共計582萬元，能夠證明是支付的天某某園鋼材款；另有兩筆2014年12月6日的20萬元、2015年2月17日的10萬元的匯款憑證，雖然沒有收據(jù)，但匯款人是某鑫公司，故認(rèn)定是支付天某某園的鋼材款；還有一筆2014年11月14日的50萬元的收據(jù)，雖然沒有匯款憑證，但收據(jù)上寫明是“天某某園鋼材款”，故這一筆亦予以認(rèn)定，上述十筆共計662萬元，應(yīng)認(rèn)定是天某某園項(xiàng)目部支付的鋼材款。其余5張匯款憑證金額共計為148萬元，由于相應(yīng)時間的收據(jù)上記載是支付松寶廠房項(xiàng)目和逸頓二期項(xiàng)目的款項(xiàng)，某鑫公司未舉出其他證據(jù)予以印證，不能證明該148萬元是支付天某某園項(xiàng)目的鋼材款。因此，對其余的匯款憑證及收據(jù)，不予認(rèn)定。證據(jù)六、2014年11月20日吳會保出具的《承諾》，對真實(shí)性予以認(rèn)定。證據(jù)七、潤豐置業(yè)公司出具2015年4月14日的《證明》，該證明不能證明地下室目前仍然沒有封頂，故對該證明不予采信。照片的真實(shí)性予以認(rèn)定。證據(jù)八、2015年5月19日和5月20日的《說明》，與此前劉某某出具給某實(shí)業(yè)公司的相互矛盾，故不予采信。證據(jù)九、圖紙的真實(shí)性予以認(rèn)定。證據(jù)十、2015年7月20日的《情況說明》與本案無關(guān)聯(lián)性，不能證明某鑫公司的觀點(diǎn)，故不予采信。

經(jīng)審理查明：2014年4月14日，被告某鑫公司與劉某某簽訂了《項(xiàng)目施工承包協(xié)議書》，約定由劉某某承包天某某園15、16號樓主體、商業(yè)及地下室工程，劉某某為項(xiàng)目經(jīng)理，全面履行某鑫公司與開發(fā)商之間簽訂的《施工合同》，某鑫公司按工程結(jié)算總造價提取3.5%的綜合管理費(fèi)用。工程所有材料除建設(shè)方另有要求供應(yīng)外，其余材料均由劉某某負(fù)責(zé)采購。2014年6月5日，原告某實(shí)業(yè)公司（甲方）與被告某鑫公司天某某園15、16號樓主體、商業(yè)及地下室工程的項(xiàng)目部（乙方）簽訂了《鋼材購銷合同》，約定乙方向甲方購買鋼材約4000噸，交易價格：1、由開發(fā)商定價，經(jīng)合同雙方協(xié)商認(rèn)可，并在開發(fā)商提供的定價單上簽字為準(zhǔn)。2、從送貨之日起按每天每噸4元對甲方進(jìn)行補(bǔ)償。3、吊車下車費(fèi)每噸10元。結(jié)算及付款方式：地下室供貨達(dá)1000噸時付總貨款50%，其余貨款在地下室封頂之日付清，主體部分每四層結(jié)清一次貨款，如有余款，在主體封頂之日起一個月內(nèi)付清。還約定了違約責(zé)任：合同一方違約的情況下，合同另一方有權(quán)單方終止合同，且違約方一次性支付對方違約金20萬元。甲方實(shí)現(xiàn)債權(quán)所產(chǎn)生的費(fèi)用，包括訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等由乙方承擔(dān)。該合同加蓋了項(xiàng)目部技術(shù)專用章。合同簽訂后，從2014年6月6日起至2014年12月22日某實(shí)業(yè)公司向天某某園項(xiàng)目部供應(yīng)鋼材共計3467.6噸，總價款為11967704.1元。劉某某及某鑫公司已支付鋼材款662萬元。尚余鋼材款5347704.1元未付。該工程的主體框架已封頂，地下室亦封頂。

本案爭議的焦點(diǎn)：1、某實(shí)業(yè)公司是否與某鑫公司有買賣合同關(guān)系。2、欠付鋼材款的數(shù)額是多少。3、付款條件是否成就。4、違約金、逾期付款利息是否過高；實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用應(yīng)否支持。

本院認(rèn)為：《項(xiàng)目施工承包協(xié)議書》與《鋼材購銷合同》是當(dāng)事人之間真實(shí)意思表示。關(guān)于某實(shí)業(yè)公司是否與某鑫公司有買賣合同關(guān)系的問題。從《項(xiàng)目施工承包協(xié)議書》來看，劉某某與某鑫公司之間系掛靠關(guān)系，對外以某鑫公司名義進(jìn)行施工，鋼材由劉某某采購。庭審中，某鑫公司認(rèn)可與劉某某之間是內(nèi)部承包關(guān)系，供貨是劉某某辦理，也認(rèn)可劉某某的職務(wù)行為。從《鋼材購銷合同》的簽訂來看，合同上雖然蓋的是某鑫公司天某某園15、16號樓主體、商業(yè)及地下室工程技術(shù)專用章。但從合同履行來看，鋼材供應(yīng)到某鑫公司的工地上用于該工程施工。從鋼材款的支付來看，某鑫公司也直接支付給某實(shí)業(yè)公司部分鋼材款。從對賬單上看，劉某某在對賬單上簽字，并加蓋了項(xiàng)目部工程技術(shù)專用章。同時，天某某園15、16號樓項(xiàng)目部是某鑫公司的臨時性機(jī)構(gòu)，劉某某是項(xiàng)目承包人。以上結(jié)合某鑫公司認(rèn)可與劉某某之間是內(nèi)部承包關(guān)系來看，劉某某對外購買鋼材的行為，代表了某鑫公司，法律后果應(yīng)當(dāng)由某鑫公司承擔(dān)。被告某鑫公司提出本案是某工公司與某實(shí)業(yè)公司有買賣關(guān)系，某工公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)給付鋼材款的責(zé)任的辯解，某鑫公司雖然提供了付款人為某工公司的收據(jù)及某工公司的相關(guān)證明，但僅此不能證明某工公司與某實(shí)業(yè)公司有買賣關(guān)系。因此，某鑫公司這一辯解，缺乏事實(shí)依據(jù)，故本院不予采信。某工公司雖然在答辯時認(rèn)可，自己與某實(shí)業(yè)公司有買賣鋼材的合同關(guān)系，而且辯稱劉某某簽字的結(jié)算單上的余額包括松寶廠房、逸頓二期、天某某園三個項(xiàng)目的鋼材款。但是沒有提供證據(jù)予以證明，而且在第二次庭審中否認(rèn)了該公司與某實(shí)業(yè)公司簽訂過本案的《鋼材購銷合同》。故對某工公司的辯解，本院不予采信。某工公司還提出某實(shí)業(yè)公司偷蓋項(xiàng)目部技術(shù)專用章的辯解，亦缺乏證據(jù)證明，本院不予采信。關(guān)于所欠鋼材款為多少的問題。劉某某與某實(shí)業(yè)公司對賬后確認(rèn)的總貨款12383819.7元，由于《鋼材銷售合同》中約定：“由開發(fā)商定價，經(jīng)雙方協(xié)商認(rèn)可，并在開發(fā)商提供的定價單上簽字為準(zhǔn)。”從雙方提供的開發(fā)商的定價單來看，某鑫公司手中的五份定價單上沒有“每噸另補(bǔ)120元”的約定，某實(shí)業(yè)公司僅能提供三份定價單，這三份定價單上寫有“每噸另補(bǔ)120元”的字樣。但某鑫公司對該約定不予認(rèn)可。因此，某實(shí)業(yè)公司與劉某某在對賬單上，每噸另加了120元。而這個數(shù)額，缺乏合同的約定，應(yīng)當(dāng)予以扣除。減去416115.6元（按每噸120元，以3467.63噸計算）。總貨款本院認(rèn)定為11967704.1元。合同履行中，某鑫公司、劉某某陸續(xù)付款662萬元。該款項(xiàng)有轉(zhuǎn)賬憑證及收款收據(jù)相互印證，予以證實(shí)，本院予以認(rèn)定。某鑫公司還應(yīng)當(dāng)支付某實(shí)業(yè)公司貨款5347704.1元。某鑫公司提出原告主張的8469472.86元是松寶廠房工程、逸頓二期工程和天某某園工程三個項(xiàng)目拖欠的鋼材款的總額，劉某某將某鑫公司支付的鋼材款用于支付松寶廠房和逸頓二期工程的鋼材款的辯解。本院認(rèn)為，某鑫公司僅提供了劉某某的陳述，但缺乏其他證明原告向某鑫公司主張的鋼材款是這三個項(xiàng)目的欠款之和的證據(jù)相印證。對于本案的鋼材款余額，本院沒有采納結(jié)算單上的余額，而是按照某實(shí)業(yè)公司與劉某某雙方確認(rèn)的鋼材款總價款，減去有證據(jù)證明的已付價款，而重新計算出某鑫公司尚欠的鋼材款。關(guān)于原告某實(shí)業(yè)公司主張實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用的問題。本院認(rèn)為，《鋼材購銷合同》約定了實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用包括訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等由某鑫公司負(fù)擔(dān)。而且某實(shí)業(yè)公司委托了代理人，實(shí)際支付了律師費(fèi)。結(jié)合《安徽省律師服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》，以及原告實(shí)際拖欠的貨款金額來考慮，酌情認(rèn)定律師費(fèi)為12萬元。關(guān)于給付條件是否成就的問題。從（2015）皖銅衡公證字第1793號《公證書》來看，天某某園四期15、16號樓主體地下室已封閉，兩棟之間商業(yè)房地面已澆注。由此可見，地下室已封頂。被告某鑫公司提出地下室后澆帶沒有澆注混凝土就是地下室沒有封頂?shù)霓q解，因后澆帶是為適應(yīng)環(huán)境溫度變化、混凝土收縮、結(jié)構(gòu)不均勻沉降等因素影響，在梁、板、墻等結(jié)構(gòu)中預(yù)留的具有一定寬度且經(jīng)過一定時間后再澆筑的混凝土帶。后澆帶不是地下室工程的一部分，后澆帶未澆注不影響地下室的封頂。因此，根據(jù)合同的約定，付款條件已經(jīng)成就，某鑫公司應(yīng)當(dāng)付清剩余貨款。關(guān)于違約金和逾期付款利息是否過高的問題。某實(shí)業(yè)公司既主張了違約金20萬元又主張了逾期付款利息（自2015年3月11日按月息2分計算至還清本金之日）。本院認(rèn)為，逾期付款利息實(shí)際上是原告的利息損失。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》的規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為“過分高于造成的損失”。因此，違約金及逾期付款利息之和應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自原告主張之日即2015年3月16日起，按人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率的1.3倍計算至貨款實(shí)際付清之日止。被告某鑫公司提出鋼材款結(jié)算時，按每天每噸4元計算的補(bǔ)償款是利息，月利率超過了同期貸款利率的八倍，不應(yīng)支持的辯解。本院認(rèn)為，《鋼材購銷合同》約定交易價格由三項(xiàng)組成，其中包括從送貨之日起按每天每噸4元對某實(shí)業(yè)公司進(jìn)行補(bǔ)償。說明這項(xiàng)補(bǔ)償款是交易價格的一部分，而非鋼材款的利息。某鑫公司這一辯解，缺乏事實(shí)依據(jù)，故本院不予采信，綜上所述，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百零九條、第一百一十四條第二款、第一百三十條、最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋（二）》第二十九條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，判決如下：

一、被告某鑫公司于本判決生效之日起十日內(nèi)一次性給付原告某實(shí)業(yè)公司鋼材款5347704.1元及逾期付款利息（自2015年3月16日起，按人民銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率的1.3倍計算至貨款實(shí)際付清之日止）。

二、被告某鑫公司于本判決生效之日起十日內(nèi)一次性給付原告某實(shí)業(yè)公司律師費(fèi)12萬元。

三、駁回原告某實(shí)業(yè)公司的其他訴訟請求。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)73466元，由原告負(fù)擔(dān)25399元，被告某鑫公司負(fù)擔(dān)48067元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于安徽省高級人民法院。

審　判　長　方　彤

人民陪審員　范先珍

人民陪審員　程金保

二〇一五年十一月十一日

（代）書記員　陶　志

買賣合同糾紛