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江西省上饒縣人民法院

刑事判決書

（2016）贛1121刑初19號

公訴機(jī)關(guān)江西省上饒縣人民檢察院。

被告人鐘某，原江西某機(jī)械制造有限公司銅制品車間主任、廠長，；2015年3月30日因涉嫌盜竊罪被上饒市公安局刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于上饒市看守所。

辯護(hù)人趙文媖，江西全靈律師事務(wù)所律師。

被告人李某，務(wù)工，；1999年9月28日因犯搶劫罪被浙江省臺州市路橋區(qū)人民法院判處有期徒刑四年。2015年3月19日因涉嫌盜竊罪，被海南省三亞市公安局河西分局新風(fēng)派出所抓獲并羈押，同月24日被上饒市公安局刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于上饒市看守所。

辯護(hù)人楊濤，江西饒誠律師事務(wù)所律師。

被告人林某甲，務(wù)工，；2015年3月26日因涉嫌盜竊罪被上饒市公安局刑事拘留，同年4月23日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于上饒市看守所。

江西省上饒縣人民檢察院以饒縣檢公訴刑訴【2015】273號起訴書指控被告人鐘某、李某、林某甲犯職務(wù)侵占罪，于2016年1月6日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上饒縣人民檢察院指派代理檢察員方亮出庭支持公訴，被告人鐘某及其辯護(hù)人趙文媖、被告人李某及其辯護(hù)人楊濤、被告人林某甲均到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

公訴機(jī)關(guān)指控，2013年5月，在江西省某機(jī)械制造有限公司（以下簡稱“某公司”）擔(dān)任銅車間主任的鐘某找到在某公司附近的博恩公司工作的李某。二人商議由鐘某負(fù)責(zé)將銅制品搬至車間電梯口，之后由李某將銅制品運出廠區(qū)并變賣。后李某聯(lián)系在博恩公司工作的林某甲，邀其一起搬銅。之后，李某接到鐘某電話，李某到上饒縣租車行租用車輛，并與林某甲到某公司廠區(qū)內(nèi)銅車間電梯口，鐘某從銅車間出來接應(yīng)并告知李某銅已經(jīng)在電梯里。隨即李某、林某甲、鐘某將袋裝好的銅制品搬上租來的車輛，并運出廠區(qū)。出廠后李某將銅制品統(tǒng)一存放于上饒縣百合家園小區(qū)租來的一雜物室內(nèi)。至2013年8月，三人以此方式共偷運某公司銅制品十余次，重約6噸。后李某與林某甲聯(lián)系買家。分三次將銅變賣。三人共獲利18萬余元。

上述事實，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭提供了相應(yīng)證據(jù)予以證明，據(jù)此認(rèn)為被告人鐘某、李某、林某甲的行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪，且數(shù)額巨大，提請本院依法審判。

被告人鐘某辯解指控的內(nèi)容不是事實，自己沒有和李某、林某甲偷過銅制品，其屬被誣陷。

其辯護(hù)人認(rèn)為：1、案卷中除了被告人李某、林某甲的供述外無證據(jù)能夠證明鐘某參與犯罪；且林某甲當(dāng)庭供述公安機(jī)關(guān)和公訴機(jī)關(guān)的供述涉及鐘某參與犯罪的情況不是事實，并其之所以會供述鐘某參與了犯罪，是受到公安機(jī)關(guān)的誘導(dǎo)，但經(jīng)過長時間的思考認(rèn)為自己不應(yīng)該冤枉他人，故當(dāng)庭供述鐘某事實上并為參與本案的盜竊活動；2、相關(guān)證人證明車間鐵門鑰匙只有鐘某一人有不是事實，并且證人葉某、杜某的證言證明了四樓被盜車間電梯門口的鐵門是壞的，也就說明任何人都可以隨意的進(jìn)出四樓被盜車間，排除鐘某涉嫌作案的唯一性；3、李某供述是鐘某提出，且鐘某是本案主犯，而其他兩名同案犯則有可能被列為從犯，存在減輕自己的責(zé)任的嫌疑。為此認(rèn)為指控被告人鐘某犯職務(wù)侵占罪的證據(jù)不足，宣告鐘某無罪。

被告人李某對指控的罪名不持異議并表示認(rèn)罪，其當(dāng)庭供述系鐘某提出犯罪且實施了和林某甲搬銅上車的行為，搬銅的地點是電梯口，第一次將銅賣給張總；第二次和林某甲一起將銅賣給浙江溫嶺一收銅人。

其辯護(hù)人對指控的罪名不持異議，對犯罪的次數(shù)和數(shù)量有異議。認(rèn)為李某屬于從犯，認(rèn)罪態(tài)度較好，懇請對李某予以減輕判處。

被告人林某甲當(dāng)庭供認(rèn)其和李某每次搬銅的地點是在電梯口，鐘某沒有參與。和李某一起將銅賣給浙江省溫嶺一收銅人屬實。辯解原向公安機(jī)關(guān)和公訴機(jī)關(guān)供述鐘某參與作案是公安機(jī)關(guān)的誘導(dǎo)，不是事實；其辨認(rèn)筆錄中指認(rèn)鐘某參與作案也是公安機(jī)關(guān)誘導(dǎo)所致。事實是原和鐘某吃過一次飯才相識的。其接到公安干警電話通知后自動到公安機(jī)關(guān)指定的地點，并如實供述犯罪的事實的行為，屬自首情節(jié)，懇請查明事實。

經(jīng)審理查明，2013年5月，在江西省某機(jī)械制造有限公司（以下簡稱“某公司”）擔(dān)任銅車間主任的鐘某找到在某公司附近的博恩公司工作的李某。二人商議由鐘某負(fù)責(zé)將銅制品搬至車間電梯口，之后由李某將銅制品運出廠區(qū)并變賣。后李某聯(lián)系在博恩公司工作的林某甲，邀其一起搬銅。同年6月，被告人李某在上饒縣租車行租用車輛，并和林某甲到某公司廠內(nèi)銅車間電梯口，鐘某從銅車間出來接應(yīng)并告李某銅已經(jīng)在電梯里。隨即李某、林某甲、鐘某將用袋裝好的銅制品搬上租來的車輛，并運出廠區(qū)，李某和林某甲后將銅制品藏放于上饒縣百合家園小區(qū)租來的一雜物室內(nèi)。至2013年8月，被告人李某和林某甲以此方式偷運某公司銅制品十余次，后李某與林某甲租車把兩噸多銅制品運至浙江省溫嶺市新河鎮(zhèn)，將銅制品賣給收廢品的林某乙。經(jīng)上饒市價格認(rèn)定監(jiān)測管理局鑒定，每噸銅價值人民幣37,167元。被盜銅制品價值共計78,000余元。

2015年3月19日8時許，海南省三亞市公安局河西分局新風(fēng)派出所在三亞市勝利路7天連鎖酒店，將網(wǎng)上在逃的被告人李某抓獲；同月26日，上饒市公安局經(jīng)開區(qū)分局在浙江省溫嶺市新河鎮(zhèn)打電話通知正在上班的被告人林某甲到指定地點東合村，林某甲到指定地點后被抓獲；同月30日，鐘某在經(jīng)開區(qū)加威公司的租用車庫內(nèi)被抓獲歸案。

1999年9月28日，被告人李某因搶劫罪被浙江省臺州市路橋區(qū)人民法院判處有期徒刑四年。

上述事實有如下證據(jù)予以證實；

1、常住人口信息、戶籍證明，證實了被告人鐘某、李某、林某甲的出生日期。達(dá)到了刑事責(zé)任年齡的事實；

2、上饒市公安局經(jīng)開區(qū)分局受案登記表、立案決定書，證明了2015年1月6日，某公司以其公司銅制品車間在2013年至2014年失竊38噸銅制品報案，其分局于同月20日立案偵查的事實；

3、某公司材料與成品月統(tǒng)計表、盤點表、材料成品入庫、出庫，結(jié)存明細(xì)，證明了2013年3月至2014年12月，該公司銅車間倉庫缺少37475,549千克銅的事實；

4、上饒市價格認(rèn)定監(jiān)測管理局價格鑒定結(jié)論書，證明了被盜黃銅價值為每噸37,167元，37,475549噸銅價格為1,392,854元的事實；

5、現(xiàn)場勘驗筆錄、照片，證明了失竊中心現(xiàn)場為某公司廠區(qū)東側(cè)廠房四樓銅生產(chǎn)車間的事實；

6、指認(rèn)現(xiàn)場筆錄及照片，證明了2015年3月24日和3月26日，經(jīng)李某和林某甲分別到現(xiàn)場指認(rèn)盜竊銅制品地點均為某公司通向四樓銅車間的一樓電梯里面；經(jīng)李某指認(rèn)藏放銅制品的地點是上饒縣信美路百合家園小區(qū)16棟標(biāo)有8-7字樣的一個儲物室內(nèi)的事實；

7、辨認(rèn)筆錄及照片，證明了2015年3月24日和1月27日，經(jīng)李某、林某甲對一組十二名不同成年男性照片進(jìn)行辨認(rèn)后，確認(rèn)了鐘某參與偷銅的事實；2015年4月10日，證人林某乙對一組12名各不同成年男性照片進(jìn)行辨認(rèn)后，確認(rèn)李某就是來賣銅制品的其中一人；同月14日，經(jīng)李某與林某甲分別對一組12名不同成年男性照片進(jìn)行辨認(rèn)后，均確認(rèn)林某乙正是收銅制品的人；2015年3月24日，26日。4月10日，經(jīng)李某、林某甲及證人林某乙分別對一組10種不同型號的銅制品進(jìn)行辨認(rèn)后，確定了雙方買賣銅制品型號的事實；

8、公安機(jī)關(guān)出具的歸案情況說明，抓獲經(jīng)過，證明了2015年3月19日8時許，三亞公安局河西分局將住在該市勝利路7天連鎖酒店408房間的被告人李某抓獲，同月26日，上饒市經(jīng)開區(qū)分局在浙江省溫嶺市新河鎮(zhèn)打電話通知正在上班的被告人林某甲到指定地點東合村，林某甲到指定地點后被抓獲的事實，同月30日，鐘某在經(jīng)開區(qū)加威公司的租用車庫內(nèi)被抓獲歸案；

9、浙江省臺州市路橋區(qū)人民法院（1999）路刑初字第331號刑事判決書，證明了1999年9月28日被告人李某犯搶劫罪被判有期徒刑四年的事實；

10、證人羅某證言，證明了在2013年6月份至同年10月份，其將上饒縣信美路百合家園的一個儲存間租給李某使用的事實；

11、證人吳某證言，證明了2013年8、9月份的一天晚上，其和李某、林某甲一起搬了十幾編織袋的銅制品放入百合家園的儲存間；過了十幾天后，其見李某開了一輛銀灰色的商務(wù)車說要把儲存間的銅運走，便和李某，林某甲將儲存間里三十多袋銅搬上車，后來李某、林某甲上車開走的事實；

12、證人周某證言，證明了2013年7、8月份的一天李某開始向其租賃公司租車，之后，李某在短短的兩個多月的時間里好多次租用商務(wù)車，時間一般是在下午5、6點鐘開始租用的事實；

13、證人林某乙證言，證明了大概是在2013年6.7月份的時間，其在新河鎮(zhèn)收購了兩噸多一點的銅。按市場價是15.6元一斤，買銅的是兩個人，其將6萬多現(xiàn)金給了其中一個說本地方言，個子比較瘦，比較高的人（指李某）他們拿了錢之后就開車走了的事實；

14、證人鄭某證言，證明了鐘某任銅制品車間主任，2013年至2014年期間車間鑰匙只有一把始終是由鐘某個人保管。2014年7月份銅制品車間搬至新廠房，同年11月對銅車間開始清查，之前，鐘某跟她和丈夫徐裕說公司車間有人偷銅，趕快把新廠房的監(jiān)控安裝好的事實；

15、證人劉某證言，證明了在老廠的時候，2013年銅車間最多的時候有30多個人做事，每天早上8點上班，下午5點下班。鐘某有車間鑰匙，平時上班早到的話都要等他來開門。2014年7月銅車間搬到茶亭工業(yè)園區(qū)新廠，更名為數(shù)控車間，數(shù)控車間就幾個員工，基本上都是鐘某一家人。同年9、10月份，其聽到鐘某的小舅子馮金良說車間里堆好的三箱半成品銅制品，過了幾天去看發(fā)現(xiàn)少了一箱后，就告訴了鐘某的事實；

16、證人徐某證言，證明了其在2013年至2014年在銅車間工作，有兩架電梯可以上到四樓銅車間內(nèi)，電梯上班時是開啟的，下班之后就由車間主任鐘某把電梯的卷閘門拉下來上鎖。電梯的電源控制在四樓車間內(nèi)，一樓有下上按鈕，那是要在電梯電源打開的情況下才可以使用，并且四樓電梯的卷閘門上鎖的話，從一樓也無法上到四樓車間內(nèi)。其是2014年7月離開某公司的，電梯卷閘門都是好的，之后聽說搬廠房的時候才壞了的事實；

17、證人梅某證言，證明了2013年至2014年以來是鐘某擔(dān)任銅車間主任，銅車間的鑰匙也是由他保管，其他人是沒有鑰匙的，貨運電梯的電源控制也是在四樓車間內(nèi)，也是由鐘某負(fù)責(zé)開關(guān)；銅車間晚上不上班，偶爾晚上會有個把次加班，車間兩側(cè)的鐵門一直是好的，后面在2014年搬新廠房時弄壞掉了的事實；

18、證人葉某證言，證明了電梯門鎖是壞的，鐘某和廠長王金海都有鑰匙的事實；

19、證人杜某證言，證明了電梯口的門有個會計有鑰匙，門是壞的，一直沒有鎖過的事實；

20、證人王某能證言，證明了2013年12月的時間，某公司車間主任鐘師傅到我廠房來催我正在加工的某公司的一批銅棒，鐘師傅在私下沒有人的時間跟我講，他手上有一批某公司的銅制品，這批銅制品是因為他負(fù)責(zé)的車間生產(chǎn)沒有達(dá)標(biāo)報廢了，某公司讓他賠錢，他錢已經(jīng)賠掉了，所以手上有1噸多的報廢銅制品，問我要不要的事實；

21、被告人李某供述與辯解，證明了2013年6、7月左右其當(dāng)時送一批貨到某公司，鐘某問其是否知道誰要買銅，其問鐘某這銅是怎么偷來的？鐘某說：“這銅是某公司的客戶退回來的次品銅制品，你不要管是什么，你有車的話就等我電話，我打電話給你的時間，你就于晚上7、8點鐘的時候。開車直接到某公司車間電梯門口等。”，于是，兩個人就商量到時候在外面租一輛車子用來到某公司將銅拉出來。第二天，其就將和鐘某商量好的偷某公司銅出來的事告訴了林某甲。每次都是下午5點的時間接到鐘某電話，其和林某甲租車，晚上8、9點鐘當(dāng)其開車到某公司的電梯門口，鐘某已經(jīng)將用袋裝好的銅制品放在電梯里，然后鐘某和林某甲將銅裝車。其和林某甲開車將銅運到其向朋友羅某租來的儲藏室，一共偷了15、6次。第一次其一個人把銅賣給上饒博恩廠內(nèi)做銅棒生意的張老板，賣了1.7噸，得款5.1萬元，除去開支3千元，其得1.6萬，鐘某分得1.6萬元，林某甲分得7千元；第二次其和林某甲開車把2.1噸銅制品賣到了玉環(huán)縣楚門鎮(zhèn)的一個銅棒廠里，賣得6.3萬元，除去開支5千元，其得1.9萬元，鐘某分得2.9萬元，林某甲分得1萬元；第三次賣了2.3噸銅，除去開支6千元，鐘某分得3萬元，林某甲分得1萬元，其得2萬元的事實；

22、被告人林某甲的供述和辯解，證明了每次偷銅是在晚上8.9點鐘，是李某開租的車接其到某公司的電梯口，鐘某已將用袋裝好的銅放在電梯里，有時候是其和鐘某2人將銅搬到車上，有時候是其一個人搬，李某就是在車上等著，大概一個月搬個2、3次。第一次李某賣銅是李某打電話，叫其和他一起到羅某家里的車庫將銅搬出來賣，其當(dāng)時因為廠里有事走不開，就沒有去了。后面問李某，李某說將銅賣給了張總，共1.6噸，賣了多少錢李某沒有說，以后多次再問李某，李某說張總的錢還沒有給他；后和李某租一輛江淮商務(wù)車將銅制品裝上車后先開到浙江玉環(huán)，當(dāng)時李某找到一個買家，但是對方?jīng)]買；后由其叔叔在溫嶺找一家收廢品的老板，過磅過了2.5噸左右，對方老板當(dāng)面給了李某3萬多元現(xiàn)金，李某給其1萬元的事實。

23、被告人鐘某供述與辯解，證明了是2008年8月份到某公司工作并任銅車間主任的，2014年5、6月份左右，某公司搬到茶亭工業(yè)園區(qū)新廠后任廠長，在老廠里，其和保管、廠長各有一把銅車間的鑰匙，2014年10月份期間，車間主任劉某和員工都反映發(fā)現(xiàn)天天加工的銅制品會少了，其向董事長和鄭總匯報并建議裝攝像頭。同年11月，某公司對銅產(chǎn)品進(jìn)行清點時發(fā)現(xiàn)少了37噸左右的銅。認(rèn)識李某，不認(rèn)識林某甲，沒有偷公司的銅制品，李某和林某甲說其參與偷銅是冤枉的事實。

上述證據(jù)均經(jīng)庭審舉證。質(zhì)證，證據(jù)來源合法，客觀真實，且能相互印證，能夠證明本案的事實，本院予以確認(rèn)和采納。

關(guān)于公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人鐘某、李某、林某甲另兩次偷銅近4噸并變賣的證據(jù)只有被告人李某的供述，而某公司結(jié)存明細(xì)表證明的是2013年3月至2014年12月期間總共丟失37余噸，而提供不出證明213年3月至同年8月銅被盜銅的具體數(shù)額，故指控事實不清，證據(jù)不足，不予采納。

關(guān)于被告人林某甲辯解其屬自首情節(jié)的意見，現(xiàn)已查明，被告人林某甲在公安機(jī)關(guān)對其采取強(qiáng)制措施之前，即2015年1月27日的詢問筆錄中就主動供述了鐘某和李某共同偷某公司銅的事實，并在同天的辨認(rèn)筆錄中指認(rèn)鐘某參與作案。公安機(jī)關(guān)在對被告人林某甲全部的詢問、訊問筆錄取證時沒有對其進(jìn)行非法取證的行為，且被告人林某甲在公訴機(jī)關(guān)的訊問筆錄中亦供述了鐘某參與作案的事實。故被告人林某甲在庭審中辯解鐘某沒有參與作案的陳述不是事實，屬于翻供。雖然其到公安機(jī)關(guān)指定的地點歸案并如實供述犯罪事實的行為，由于其在審理過程中翻供，據(jù)此，不具備自首情節(jié)。

本院認(rèn)為，被告人鐘某身為江西某機(jī)械制造有限公司銅車間主任期間，利用職務(wù)之便并和李某、林某甲兩人以非法占有為目的，采取內(nèi)外勾結(jié)的秘密手段，共同盜竊公司財物78,000余元，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。被告人李某有犯罪前科，依法可酌情從重處罰，但其認(rèn)罪態(tài)度較好，自愿認(rèn)罪，依法可從輕處罰；被告人林某甲接到公安機(jī)關(guān)電話通知后主動到指定地點，但其在審理過程中，翻供，拒不如實供述同案人的犯罪事實，依法不具備自首的情節(jié)。公訴機(jī)關(guān)指控被告人鐘某、李某、林某甲犯職務(wù)侵占罪的罪名成立，本院應(yīng)予支持。被告人鐘某及其辯護(hù)人認(rèn)為指控鐘某參與犯罪證據(jù)不足的意見本院不予以采納，李某的辯護(hù)人認(rèn)為李某認(rèn)罪態(tài)度較好的意見本院予以采納，被告人林某甲認(rèn)為有自首情節(jié)的辯解意見本院不予以采納。此據(jù)，依照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條、第二十五條第一款、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：

一、被告人鐘某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年一個月；

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年3月30日起至2016年4月29日止。）

二、被告人李某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年二個月；

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年3月19日起至2016年5月18日止。）

三、被告人林某甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年一個月。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2016年4月25日止。）

如不服本判決，可在接到判決書的第二日其十日內(nèi)，通過本院或者直接向江西省上饒市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本三份。

審　判　長　蔡永南

人民陪審員　廖元貴

人民陪審員　張德培

二〇一六年四月十九日

書　記　員　王夢鴿

刑事辯護(hù)