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廣東省湛江市中級(jí)人民法院

刑事判決書

（2015）湛中法刑三終字第10號(hào)

原公訴機(jī)關(guān)：廣東省湛江市霞山區(qū)人民檢察院。

上訴人（原審被告人）：王某某，男，19**年**月**日出生于甘肅省景泰縣，漢族。

辯護(hù)人：陳斯明，廣東國(guó)邦律師事務(wù)所律師。

廣東省湛江市霞山區(qū)人民法院審理廣東省湛江市霞山區(qū)人民檢察院指控原審被告人王某某犯行賄罪一案，于二0一四年十二月二十六日作出（2014）湛霞法刑初字第481號(hào)刑事判決。宣判后，上訴人王某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，于2015年2月13日公開(kāi)開(kāi)庭對(duì)本案進(jìn)行了審理，廣東省湛江市人民檢察院指派檢察員黃某某出庭履行職務(wù)，上訴人王某某及其辯護(hù)人陳斯明到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審判決認(rèn)定：2009年10月，被告人王某某與陳某甲（另案處理）合謀，商議成立一間物業(yè)公司，利用陳某甲身為湛江市某某聯(lián)合會(huì)（以下簡(jiǎn)稱某聯(lián)）理事長(zhǎng)的職務(wù)便利，來(lái)承接某聯(lián)的物業(yè)管理等業(yè)務(wù)而獲取利潤(rùn)。陳某甲同意后，遂以陳某的名義與被告人王某某共同成立湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某公司），該公司注冊(cè)資本為100萬(wàn)元，其中王某某占51%股份，陳某甲以陳某的名義占49%的股份。某公司成立后，利用陳某甲的職務(wù)便利順利承接了某聯(lián)在2009年至2012年的物業(yè)管理業(yè)務(wù)來(lái)賺取利潤(rùn)。2009年12月至2012年3月期間，陳某甲在沒(méi)有實(shí)際出資和管理某公司的情況下，接受被告人王某某以“工資”、“分紅”形式給予的利潤(rùn)共計(jì)人民幣14.6萬(wàn)元。

原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有書證、證人證言、被告人供述和辯解等。

關(guān)于被告人王某某及其辯護(hù)人提出被告人是與陳某甲共同出資開(kāi)辦某公司的辯解辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，沒(méi)有證據(jù)證實(shí)被告人向法庭提供的資金流動(dòng)表中所記載的王總就是王某某，陳總就是陳某甲，其所說(shuō)的出資無(wú)相應(yīng)的驗(yàn)資報(bào)告予以佐證，亦無(wú)證據(jù)證明證人裴某甲曾在某公司工作過(guò)，證人所作證言沒(méi)有證明力。被告人在偵查階段供述陳某甲對(duì)某公司沒(méi)有出資，與證人陳某甲陳述其在某公司沒(méi)有出資的證言相互印證，故對(duì)該辯解辯護(hù)意見(jiàn)不予認(rèn)定。

關(guān)于被告人及其辯護(hù)人向提以工商銀行歷史數(shù)據(jù)查詢結(jié)果打印清單主張被告人與陳某甲有資金往來(lái)，被告人在偵查階段所作供述不真實(shí)的辯解辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，被告人與陳某甲有資金來(lái)往與本案無(wú)直接關(guān)系，該證據(jù)不足以推翻被告人在偵查階段所作的供述。

關(guān)于被告人王某某及其辯護(hù)人提出陳某甲在某公司只獲利9.6萬(wàn)元，被告人在偵查階段所供述的第二次分紅5萬(wàn)元系偵查人員誘供的辯解辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，被告人在偵查階段供述交給陳某甲第二次分紅5萬(wàn)元與陳某甲的證言相互印證，當(dāng)庭播放的同步錄音錄像視頻證實(shí)偵查人員對(duì)其訊問(wèn)時(shí)并無(wú)誘供的情節(jié)，故對(duì)該辯解辯護(hù)意見(jiàn)不予認(rèn)定。

關(guān)于被告人王某某及其辯護(hù)人提出被告人無(wú)罪的辯解辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，被告人利用陳某甲是湛江市某某聯(lián)合會(huì)理事長(zhǎng)的身份，為謀取不正當(dāng)利益，與陳某甲合作開(kāi)辦公司，接管湛江市某某聯(lián)合會(huì)的物業(yè)管理等業(yè)務(wù)，被告人在陳某甲沒(méi)有實(shí)際出資的情況下，給予陳某甲干股，分給陳某甲利潤(rùn)人民幣14.6萬(wàn)元，其行為是對(duì)國(guó)家工作人員行賄，故對(duì)該辯解辯護(hù)意見(jiàn)不予認(rèn)定。

原審法院認(rèn)為，被告人王某某無(wú)視國(guó)家法律，為謀取不正當(dāng)利益，以合作開(kāi)辦公司的名義給予國(guó)家工作人員陳某甲利潤(rùn)14.6萬(wàn)元，其行為已構(gòu)成行賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某某犯行賄罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，予以支持。根據(jù)被告人犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)及對(duì)社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款之規(guī)定，判決：被告人王某某犯行賄罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月。

上訴人王某某上訴意見(jiàn)及辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)主要內(nèi)容：第一、一審判決不予認(rèn)定某公司在開(kāi)辦時(shí)，陳某甲有投入一定的費(fèi)用的事實(shí)，是錯(cuò)誤的。本案中，上訴人王某某提交了由證人李某甲（某公司會(huì)計(jì)）制作的2009年10月、11月資金流動(dòng)表，該資金流動(dòng)表顯示：陳某甲出資22980元，王某某出資22517元，該款項(xiàng)均用于支付某公司辦公室租金、購(gòu)買辦公設(shè)備、辦公室管理費(fèi)用及員工工資等開(kāi)支。在一審?fù)彸鐾サ淖C人裴某甲證實(shí)了該資金流動(dòng)表的真實(shí)性。

第二、本案涉案的某公司是正常經(jīng)營(yíng)，所得的利益均歸于某公司。陳某甲在某公司開(kāi)辦期間，其以陳某名義每個(gè)月從某公司領(lǐng)取2000元工資，共領(lǐng)工資5.6萬(wàn)元。王某某作為某公司的控制人之一，其從公司的利潤(rùn)中給予陳某甲9萬(wàn)元，該行為應(yīng)視為單位行賄。

第三、上訴人王某某在被追訴前已經(jīng)主動(dòng)交待了本案的犯罪事實(shí)，且主動(dòng)退清了贓款，依法可以減輕處罰或者免除處罰。在本案立案之前，2014年2月26日，偵查人員在深圳市電話聯(lián)系了上訴人王某某，在獲悉偵查人員身份后，王某某主動(dòng)聯(lián)系偵查人員至深圳市鹽田區(qū)檢察院見(jiàn)面，在調(diào)查問(wèn)話期間，王某某主動(dòng)交代了檢察機(jī)關(guān)尚未掌握的本案的事實(shí)。根據(jù)《刑法》第三百九十條第二款“行賄人在被追訴前主動(dòng)交代行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰”之規(guī)定，上訴人王某某在本案被追訴之前主動(dòng)交代了本案的事實(shí)，且主動(dòng)退清了全部贓款，情節(jié)較輕，依法可以免除處罰。請(qǐng)求二審法院考慮本案的具體情節(jié)，依法撤銷原審判決，以單位行賄罪依法改判，對(duì)上訴人王某某免予刑事處罰。

上訴人對(duì)自己的犯罪行為已深刻認(rèn)識(shí)到錯(cuò)誤，深深感到后悔。請(qǐng)求二審法院依法改判。

經(jīng)審理查明，2009年10月，上訴人王某某與陳某甲（另案處理）合謀，商議成立一間物業(yè)公司，利用陳某甲身為湛江市某某聯(lián)合會(huì)（以下簡(jiǎn)稱某聯(lián)）理事長(zhǎng)的職務(wù)便利，來(lái)承接某聯(lián)的物業(yè)管理等業(yè)務(wù)而獲取利潤(rùn)，王某某承諾到時(shí)公司盈利可分一份給陳某甲，陳某甲考慮后表示同意。陳某甲以陳某的名義與上訴人王某某共同成立湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱某公司），該公司注冊(cè)資本為100萬(wàn)元，其中王某某占51%股份，陳某甲以陳某的名義占49%的股份。某公司成立后，利用陳某甲的職務(wù)便利順利承接了某聯(lián)在2009年至2012年的物業(yè)管理業(yè)務(wù)并賺取利潤(rùn)。2009年12月至2012年3月期間，陳某甲在沒(méi)有實(shí)際出資和管理某公司的情況下，接受上訴人王某某以“工資”、“分紅”形式給予的利潤(rùn)共計(jì)人民幣14.6萬(wàn)元。

另查明，為調(diào)查核實(shí)王某某是否存在向陳某甲行賄犯罪行為，湛江市霞山區(qū)人民檢察院偵查人員于2014年2月**日電話聯(lián)系王某某，在獲悉偵查人員身份后，王某某主動(dòng)聯(lián)系偵查人員至深圳市鹽田區(qū)人民檢察院見(jiàn)面，在調(diào)查問(wèn)話期間，王某某主動(dòng)坦白交代了檢察機(jī)關(guān)尚未掌握的其向陳某甲行賄14．6萬(wàn)元的犯罪事實(shí)。王某某因涉嫌犯行賄罪于2014年4月17日被霞山區(qū)人民檢察院立案?jìng)刹椤?/p>

上述事實(shí)，有原公訴機(jī)關(guān)提交并經(jīng)過(guò)一、二審?fù)徟e證、質(zhì)證的如下證據(jù)予以證實(shí)：

1、證人李某甲的證言，主要內(nèi)容：2007年7月后，陳某甲打電話問(wèn)我是否想去物業(yè)公司做財(cái)務(wù)，并交代我去找物業(yè)公司老板王某某。王某某簡(jiǎn)單問(wèn)我一些情況后就決定讓我到他公司湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司上班。我到該公司時(shí)公司已辦理好工商注冊(cè)登記了。該公司是物業(yè)管理公司，公司注冊(cè)資金為100萬(wàn)元，股東是王某某和陳某，他們分別占有公司股份的51%和49%，法人代表是陳某，王某甲是經(jīng)理。我到某公司上班后，陳某甲帶我去遂溪與陳某吃過(guò)一次飯，但陳某從沒(méi)到過(guò)公司上班，也沒(méi)有參與公司的任何經(jīng)營(yíng)管理。公司大部分文件均是王某某簽署，一般不需要陳某簽字，財(cái)務(wù)資料例如支票等只是加蓋陳某的私章。公司清算等文件需要陳某簽字的，王某某就交代我找陳某甲，讓陳某甲找陳某，至于陳某甲是否找陳某簽字我不清楚。一些公司不重要的文件需要陳某簽字的，我就代陳某簽字。公司成立初期，王某某在公司上班，一、二個(gè)月后王某某回深圳，公司大多是我打理。公司開(kāi)辦初期招了兩個(gè)文員，這兩個(gè)文員均是王某某叫我招的，在2010年末陳某甲帶一個(gè)叫陳某乙的到公司任出納至公司清算。另外公司還接受了原在某聯(lián)上班的幾名清潔工和幾名保安。公司工商資料顯示公司的監(jiān)事是陳某乙，我不知道公司有監(jiān)事，也沒(méi)見(jiàn)過(guò)陳某乙。公司在工商銀行湛江分行只有一個(gè)賬戶。公司印章、財(cái)務(wù)章平時(shí)是王某某保管，我只保管陳某的私章。公司成立后，在2009年11月和湛江市某某聯(lián)合會(huì)康復(fù)中心簽訂了一份物業(yè)管理合同，合同期限十年，某聯(lián)康復(fù)中心每月要付給我們公司25200元物業(yè)管理費(fèi)。2011年7月又和某聯(lián)補(bǔ)充簽訂了一份管理湛江市某某聯(lián)合會(huì)勞動(dòng)服務(wù)部的物業(yè)管理合同，每月管理費(fèi)5800元。合同期限和原來(lái)那份合同的到期日期是一致的。除和湛江市某某聯(lián)合會(huì)發(fā)生業(yè)務(wù)往來(lái)外，我公司沒(méi)和其他單位發(fā)生過(guò)業(yè)務(wù)往來(lái)。公司與某聯(lián)簽物業(yè)合同具體是王某某經(jīng)辦，我只是看過(guò)這些合同。公司成立后除管理某聯(lián)辦公樓物業(yè)，還兼做某聯(lián)辦公室的一些維修、監(jiān)控工程。公司的保安、清潔工、消防等業(yè)務(wù)平時(shí)大多是我管理，王某某遙控指揮或偶爾來(lái)湛江監(jiān)督，另外某聯(lián)一些維修、綠化工程王某某從某聯(lián)接下后由我找人施工。公司接管某聯(lián)辦公大樓的物業(yè)管理后，某聯(lián)每月給物業(yè)管理費(fèi)25200元，后期增加5800元某聯(lián)勞動(dòng)服務(wù)部的物業(yè)管理費(fèi)。維修、綠化工程接到后公司才有收入，但具體這些工程有多少收入我不記得了。我記得公司跟某聯(lián)大的工程有三項(xiàng)：某聯(lián)監(jiān)控工程、空地綠化工程、樓頂?shù)挠昱锖头浪こ蹋渌氖且恍┬〉乃娋S修工程。這些大工程均是王某某從某聯(lián)接到，打印出合同，算好預(yù)算，由王某某簽字蓋章后，再由我拿這些合同給陳某甲簽字蓋章，合同簽訂后王某某就交代我找其他人施工，小的水電維修工程按照物管合同的規(guī)定，我直接找人施工。王某某和陳某每月工資2000元，王某某的工資有時(shí)從我這里領(lǐng)現(xiàn)金，有時(shí)是我直接打入王某某的卡里。陳某的工資我按王某某的交代每月以現(xiàn)金形式交給陳某甲。發(fā)放工資簽領(lǐng)表上陳某的名字有時(shí)是我讓公司其他員工簽，有時(shí)是辦公室的人簽，有時(shí)讓清潔工或保安簽。從2009年12月至2012年3月，我共給陳某甲陳某的工資5.6萬(wàn)元。公司每年利潤(rùn)多少我不記得，均存在公司賬戶上，平時(shí)公司賬戶的余額我均提取現(xiàn)金后存入王某某的工行儲(chǔ)蓄卡上或是王某某來(lái)湛江時(shí)我直接交現(xiàn)金給他，具體多少我不記得。公司利潤(rùn)如何分配我不清楚，都給王某某了，我不知陳某或陳某甲是否分到利潤(rùn)。2012年3月王某某打電話我要我清算公司，我按照王某某的要求辦理了公司清算，并將相關(guān)材料寄給王某某簽名，王某某簽名后我再提交給湛江市工商局，2013年6月湛江市工商局才核準(zhǔn)注銷。

2、證人陳乙的證言，主要內(nèi)容：2009年下半年我剛到某聯(lián)上班不久，陳某甲找我要借我父親陳某的身份證用一下，我答應(yīng)后，就回遂溪家里向我父親借了身份證交給陳某甲。但陳某甲用我父親身份證做什么她并沒(méi)告訴我。沒(méi)多久陳某甲就把身份證還我。在2010年上半年我母親生病期間，陳某甲給我1萬(wàn)元，因我母親與陳某甲是姐妹，我就收下了。

3、證人陳某乙的證言，主要內(nèi)容：我是湛江市某某聯(lián)合會(huì)康復(fù)中心聽(tīng)力檢測(cè)人員，陳某甲是我堂姑，我不知道某某物業(yè)公司，也不知道該公司工商注冊(cè)資料顯示我是公司監(jiān)事的事，我沒(méi)有在該公司簽過(guò)文件。

4、證人陳某的證言，主要內(nèi)容：陳某甲是我已故妻子葉某甲小時(shí)候的伙伴，她在某聯(lián)任理事長(zhǎng)時(shí)幫我兒子安排工作，我原不知道身份證被她借用，幾年前陳某甲到遂溪找我，跟我說(shuō)，她曾經(jīng)通過(guò)我兒子陳某丁借用我的身份證和他人合伙做生意，但具體哪年找我說(shuō)我記不清了，她與何人合作做什么生意當(dāng)時(shí)沒(méi)跟我說(shuō)，我不知道有某某物業(yè)服務(wù)有限公司。

5、證人陳某甲的證言，主要內(nèi)容：我與王某某認(rèn)識(shí)后，王某某說(shuō)湛江市的物管前景比較好，向我提議開(kāi)物管公司，將市某聯(lián)的物業(yè)管理工作交給他管理，到時(shí)公司的盈利也算我一份。我聽(tīng)后覺(jué)得可行，就同意把市某聯(lián)的物業(yè)管理工作給他負(fù)責(zé)。因我是某聯(lián)的理事長(zhǎng)，不方便出面開(kāi)公司，而陳某兒子在我單位工作，且其妻子是我好姐妹，于是我就借用了陳某的身份資料來(lái)辦理和王某某合辦公司，這是我和王某某商量好的。陳某并不知道我拿他身份證開(kāi)公司。我拿到陳某的身份證后就交給王某某，讓他具體去操辦開(kāi)公司的事宜。2009年12月成立了某公司，注冊(cè)該公司具體是王某某和李某甲操辦，我不清楚，辦公室的選址是我和李某甲一起去定的，其他開(kāi)公司的事我都交給王某某和李某甲去辦。李某甲曾是我丈夫的下屬，通過(guò)向我丈夫了解，覺(jué)得她可勝任財(cái)務(wù)一職，就讓她來(lái)管理某公司的財(cái)務(wù)，王某某也同意。某公司的注冊(cè)事宜都是王某某聯(lián)系湛江中安信會(huì)計(jì)事務(wù)所具體操辦，我和王某某都沒(méi)有實(shí)際出資某公司，請(qǐng)湛江中安信會(huì)計(jì)事務(wù)所辦理的費(fèi)用也是王某某出的，數(shù)額多少我不清楚。某公司開(kāi)辦過(guò)程中沒(méi)有很多的費(fèi)用，都是王某某出，我沒(méi)有給過(guò)王某某任何款項(xiàng)。某公司成立后，我就叫王某某起草一份和市某聯(lián)下屬的康復(fù)中心的物業(yè)管理合同，王某某擬好合同后帶到我辦公室，我叫周某某（康復(fù)中心主任）到我辦公室與王某某簽名。合同期限是10年，管理價(jià)格是每月25200元，某公司從2009年12月開(kāi)始接管市某聯(lián)康復(fù)中心辦公樓物業(yè)。在2011年7月又補(bǔ)充簽訂了一份管理市某聯(lián)勞動(dòng)服務(wù)中心的物業(yè)管理合同，每月管理費(fèi)是5800元。由于我不方便出面，所以某公司的財(cái)務(wù)、管理均由王某某和李某甲操作，我很少到某公司。某公司成立后除接管市某聯(lián)辦公樓物業(yè)外，還兼做市某聯(lián)辦公樓的一些維修、監(jiān)控等工程，除和市某聯(lián)發(fā)生業(yè)務(wù)外，某公司沒(méi)有和其他單位發(fā)生業(yè)務(wù)往來(lái)。在某公司開(kāi)辦期間，我以陳某名義每個(gè)月領(lǐng)取2000元工資和從王某某處拿了兩次分紅。工資由李某甲每月以現(xiàn)金的形式拿給我，28個(gè)月我共領(lǐng)工資5.6萬(wàn)元。第一次分紅是在2010年底我分了4萬(wàn)，第二次是在2011年底我分了5萬(wàn)元，兩次都是王某某年底時(shí)約我到XX吃飯時(shí)拿現(xiàn)金給我，當(dāng)時(shí)只有我們兩人在場(chǎng)時(shí)他給我的，他說(shuō)是年底的分紅。到2012年年初，我覺(jué)得某公司沒(méi)有開(kāi)拓新的業(yè)務(wù)，且王某某長(zhǎng)期不在湛江管理又經(jīng)常在某公司報(bào)銷其他費(fèi)用，這樣下去自己的政治風(fēng)險(xiǎn)很大，于是在王某某到湛江來(lái)時(shí)我就說(shuō)不方便繼續(xù)以陳某名義與他合作，叫王某某把陳某的股份接過(guò)來(lái)，王某某不同意，于是我和他商量關(guān)閉這間公司。2012年3月李某甲結(jié)算公司，好像打電話告訴過(guò)我公司利潤(rùn)的情況，我以為公司結(jié)算沒(méi)多少錢，所以李某甲說(shuō)王某某叫她將某公司利潤(rùn)轉(zhuǎn)給王某某時(shí)我也沒(méi)意見(jiàn)。之后，由李某甲出面辦理了解除合同事宜及工商注銷手續(xù)。沒(méi)有我，某公司就不可能接到市某聯(lián)物業(yè)管理的業(yè)務(wù)。

6、上訴人王某某的供述及辯解，主要內(nèi)容：我與陳某甲在交往過(guò)程中，陳某甲提出她已接近退休年齡，擔(dān)心退休后太清閑，想找點(diǎn)生意做。由于我有過(guò)物業(yè)管理工作的經(jīng)驗(yàn)，就向陳某甲提出開(kāi)辦物業(yè)公司，讓陳某甲將湛江市某聯(lián)的物業(yè)交給我做，到時(shí)公司盈利可分一份給陳某甲，陳某甲考慮后表示同意。因陳某甲是某聯(lián)理事長(zhǎng)，不方便以其名字開(kāi)設(shè)公司，陳某甲就找到一個(gè)名叫陳某的身份證，以我和陳某的名義開(kāi)設(shè)某公司，但公司實(shí)際股東是我和陳某甲。我們商量成立物業(yè)公司后不久，陳某甲就介紹李某甲給我認(rèn)識(shí)，說(shuō)李某甲以后在物業(yè)公司擔(dān)任會(huì)計(jì)，陳某甲和李某甲挑好公司地址后，我和陳某甲、李某甲到湛江中安信會(huì)計(jì)事務(wù)所辦理注冊(cè)公司事宜，該事務(wù)所同意以1.5萬(wàn)手續(xù)費(fèi)的價(jià)格幫忙成立某公司，手續(xù)費(fèi)全部由我支付。2009年10月某公司正式成立。公司注冊(cè)資本100萬(wàn)元，法定代表人是陳某，公司股東是我和陳某，其中我占51%股份，陳某占49%股份，陳某的股份其實(shí)是陳某甲的股份。2012年3月公司正式注銷。公司成立后，與湛江市某聯(lián)簽訂了物業(yè)管理合同，管理價(jià)格每月25200元。后又補(bǔ)充簽訂了一份管理湛江市某聯(lián)勞動(dòng)服務(wù)部的物業(yè)管理合同，每月管理費(fèi)5800元。除管理湛江市某聯(lián)辦公樓物業(yè)外，還兼做湛江市某某聯(lián)合會(huì)辦公樓的一些維修、監(jiān)控等工程。公司除和湛江市某聯(lián)發(fā)生業(yè)務(wù)外，沒(méi)有和其他單位發(fā)生業(yè)務(wù)往來(lái)。我和陳某每月工資2000元，從2009年12月開(kāi)始領(lǐng)取，工資是公司成立之前我和陳某甲兩人商量好的。我工資是李某甲每月存入我的卡里，陳某的工資是李某甲直接交給陳某甲。從2009年12月至2012年3月，我和陳某甲分別從公司領(lǐng)取到5.6萬(wàn)元。公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中有兩次分紅，一次分紅在2010年底，我和陳某甲各分得4萬(wàn)，當(dāng)時(shí)是我約陳某甲到XX酒店吃飯，我將現(xiàn)金直接交給陳某甲的。第二次是2011年底，我和陳某甲各分得5萬(wàn)元。也是我約陳某甲到XX酒店吃飯，我將現(xiàn)金直接交給陳某甲的。我們分紅情況在財(cái)務(wù)賬上是沒(méi)有反映的。因陳某甲是湛江市某聯(lián)理事長(zhǎng)，沒(méi)有陳某甲幫助是不可能拿到湛江市某聯(lián)物業(yè)管理的業(yè)務(wù)，為得到陳某甲對(duì)公司在業(yè)務(wù)上的支持，我才讓陳某甲從公司領(lǐng)取好處總共人民幣14.6萬(wàn)元。

7、湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司注銷登記申請(qǐng)書，湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司股東會(huì)決議、清算報(bào)告、收取登記申請(qǐng)材料憑據(jù)存根，備案登記通知書，房屋租賃合同，主要內(nèi)容：湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司股東會(huì)決議，企業(yè)機(jī)讀檔案登記資料，證實(shí)公司法定代表人是陳某，注冊(cè)資本100萬(wàn)元，公司成立日期及注銷情況，王某某租用位于湛江市赤坎區(qū)XX路XX號(hào)XX花園XX座1004房作為公司的辦公經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。

8、湛江某會(huì)計(jì)師事務(wù)所報(bào)告書，主要內(nèi)容：公司注冊(cè)資本100萬(wàn)元，王某某占出資比例51%，陳某占49%。

9、帳戶名稱為湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司，帳號(hào)20NNNN45的流水帳，戶名林某乙?guī)ぬ?hào)20NNNN08的流水帳，證實(shí)某公司2009年10月27日存入1000070元，驗(yàn)資完后當(dāng)日即將1000050元轉(zhuǎn)入林某甲帳戶。

10、湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司執(zhí)行董事（法定代表人）、經(jīng)理、監(jiān)事任職書、章程，主要內(nèi)容：該公司選舉陳某擔(dān)任執(zhí)行董事（法定代表人），王某某擔(dān)任經(jīng)理，陳某乙擔(dān)任監(jiān)事。公司股東為王某甲、陳某及公司的相關(guān)章程。

11、湛江市XXX康復(fù)中心樓物業(yè)管理服務(wù)協(xié)議，主要內(nèi)容：2009年11月*日湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司與湛江市XXX康復(fù)中心簽訂了物業(yè)管理服務(wù)協(xié)議。

12、湛江市XXX勞動(dòng)服務(wù)部物業(yè)管理服務(wù)協(xié)議，主要內(nèi)容：2011年7月*日湛江市某某物業(yè)服務(wù)有限公司與湛江市XXX勞動(dòng)服務(wù)部簽訂物業(yè)管理服務(wù)協(xié)議。

13、同步錄音錄像視頻，主要內(nèi)容：偵查人員在訊問(wèn)上訴人王某甲時(shí)沒(méi)有誘供的情況。

14、到案經(jīng)過(guò)，主要內(nèi)容：2014年2月26日，偵查人員在深圳市電話聯(lián)系王某某，在獲悉偵查人員身份后，王某某主動(dòng)聯(lián)系偵查人員至深圳市鹽田區(qū)檢察院見(jiàn)面，在調(diào)查問(wèn)話期間，王某某主動(dòng)坦白交代了檢察機(jī)關(guān)尚未掌握的其向陳某甲行賄的犯罪事實(shí)。

15、人口信息資料，主要內(nèi)容：上訴人王某某的身份情況。

上訴人王某某及其辯護(hù)人提供如下經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證證據(jù)：

1、2009年10月、11月資金流動(dòng)表，主張證明王某某與陳某甲共同投資成立某公司。

2、工商銀行歷史數(shù)據(jù)查詢結(jié)果打印清單，用于證明陳某甲于2010年11月17日至11月22日向王某某轉(zhuǎn)賬25萬(wàn)元，雙方有資金往來(lái)，上訴人在偵查階段2014年4月18日所作供述雙方?jīng)]有經(jīng)濟(jì)債務(wù)關(guān)系是不真實(shí)的，故上訴人在偵查階段的供述不真實(shí)。

3、證人裴某甲證言，主張證明某公司最初成立時(shí)他在某公司工作過(guò)一、兩個(gè)月，公司的主導(dǎo)者是陳某甲，2009年10月、11月的資金流動(dòng)表是某公司的資金流動(dòng)表，陳某甲在某公司有出資。

關(guān)于上訴人王某某及其辯護(hù)人提出陳某甲有出資開(kāi)辦某公司的辯解辯護(hù)意見(jiàn)，一審法院已作論述，本院予以確認(rèn)。

關(guān)于上訴人王某某及其辯護(hù)人提出本案涉案的某公司是正常經(jīng)營(yíng)，上訴人王某某給予陳某甲的款項(xiàng)均來(lái)源于某公司，其行為的定性應(yīng)為單位行賄。經(jīng)查，上訴人王某某為了得到市某聯(lián)的物業(yè)管理業(yè)務(wù)，利用陳某甲作為某聯(lián)理事長(zhǎng)的便利條件，與陳某甲（“陳某”之名）共同成立了某某物業(yè)服務(wù)有限公司，并承諾陳某甲可分得部分利潤(rùn)。陳某甲在沒(méi)有實(shí)際出資和參與管理、經(jīng)營(yíng)的情況下卻按月領(lǐng)取王某某支付的工資，且分兩次取得分紅9萬(wàn)元，陳某甲所得的所謂“工資”和“分紅”實(shí)際是上訴人王某某在某公司成立前承諾給予陳某甲的好處費(fèi)，故是上訴人王某某為了謀取不正當(dāng)利益而向陳某甲行賄，并非某某物業(yè)服務(wù)有限公司行賄。對(duì)該辯解辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。

本院認(rèn)為，上訴人王某某無(wú)視國(guó)家法律，為謀取不正當(dāng)利益，以合作開(kāi)辦公司的名義，給予沒(méi)有實(shí)際出資且亦沒(méi)有參與管理、經(jīng)營(yíng)的國(guó)家工作人員陳某甲14.6萬(wàn)元，其行為已構(gòu)成行賄罪。上訴人王某某在被追訴前已經(jīng)主動(dòng)交待了本案的犯罪事實(shí)，依法可以從輕處罰。上訴人王某某的在二審期間表示認(rèn)罪，但辯解給予陳某甲的14.6萬(wàn)元屬于單位犯罪，該辯解屬于對(duì)自己行為性質(zhì)的辯解，不影響其如實(shí)供述情節(jié)。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法。根據(jù)上訴人王某某的犯罪情節(jié)和在二審期間的悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致危害社會(huì)，可以宣告緩刑。上訴人王某某上訴意見(jiàn)及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)中與本案事實(shí)及法律規(guī)定相符的，予以采納；不相符的，不予支持。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十九條第一款、第三百九十條、第六十七條第三款、第七十二條第一款第二項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持廣東省湛江市霞山區(qū)人民法院（2014）湛霞法刑初字第481號(hào)刑事判決中對(duì)上訴人王某某的定罪部分；

二、撤銷廣東省湛江市霞山區(qū)人民法院（2014）湛霞法刑初字第481號(hào)刑事判決中對(duì)上訴人王某某的量刑部分；

二、上訴人王某某犯行賄罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，緩刑三年。

（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算）。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　曾　玲

審判員　袁南利

審判員　舒樂(lè)清

二〇一五年三月十一日

書記員　廖春康

行賄