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遼寧省營口市中級人民法院

民事判決書

（2015）營民二初字第00003號

原告某銀行股份有限公司蓋州支行。

負責(zé)人徐某某、該行行長。

委托代理人劉暢，遼寧華君律師事務(wù)所營口分所律師。

委托代理人孫某某，該行員工。

被告遼寧某農(nóng)塑料有限公司。

法定代表人劉某某，該公司經(jīng)理。

被告遼寧某實業(yè)集團有限公司。

法定代表人孫某某，該公司經(jīng)理。

被告孫某某，男。

被告柳某，女。

被告劉某某，男。

被告張某某，女。

被告李某某，男。

被告任某，女。

被告方某某，男。

委托代理人趙軍良，浙江凱運律師事務(wù)所律師。

原告某銀行股份有限公司蓋州支行訴被告遼寧某農(nóng)塑料有限公司（下稱第一被告）、遼寧某實業(yè)集團有限公司（下稱第二被告）、孫某某（下稱第三被告）、柳某（下稱第四被告）、劉某某（下稱第五被告）張某某（下稱第六被告）、李某某（下稱第七被告）、任某（下稱第八被告）方某某（下稱第九被告）借款合同糾紛一案，于2014年12月22日向本院提起訴訟。本院受理后，依法組成合議庭，由審判員楊健擔(dān)任審判長、審判員李敏主審、代理審判員賈琳參加評議，于2015年8月24日公開開庭審理了本案。原告委托代理人劉暢、孫興剛及第九被告委托代理人趙軍良到庭參加了訴訟，第二、三、四、五、六、七、八被告經(jīng)本院合法傳喚未到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱：2014年5月9日，原告與第一被告簽訂《銀行承兌協(xié)議》，約定原告對第一被告簽發(fā)的商業(yè)匯票進行承兌，申請承兌的金額為人民幣壹億肆仟萬，承兌費為0.5%，匯票到期日為2014年11月11日。同時，約定第一被告應(yīng)于匯票到期日前將付票款足額交存其在原告處開立的帳戶，無論持票人或收款人是否提示付款，在匯票到期日均由原告將票款足額劃入原告帳戶。甲方未足額支付的部分，構(gòu)成乙方墊款。第八條約定，匯票已經(jīng)到并且第一被告未足額繳存應(yīng)付票款或其他應(yīng)付款項的，自匯票到期日起，原告按照每天萬分之五的標準對未足額繳存款項向第一被告收取利息。原告墊款的，有權(quán)要求第一被告歸還墊款本息。并約定原告為實現(xiàn)債權(quán)而實際發(fā)生的一切費用（包括但不限于訴訟費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費、公證費、送達費、公告費、律師費等）均由第一被告承擔(dān)。同時，為保證合同的順利履行，第一被告向原告存入保證金人民幣7000萬元用于質(zhì)押擔(dān)保，并于2014年4月28日簽訂了《保證金質(zhì)押合同》，擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)范圍為主合同項下本金14000萬元及利息（包括復(fù)利和罰息）違約金、賠償金、債務(wù)人應(yīng)向乙方支付的其他款項、原告為實現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利而發(fā)生的費用，約定當(dāng)?shù)谝槐桓嫖茨苈男泻贤s定時，原告有權(quán)直接從保證金專用賬戶中扣收相應(yīng)款項。第九被告方某某用自用的座落于杭州市桐廬縣富江鎮(zhèn)七星大街***6號，面積為3791.78平方米，權(quán)屬證號為：桐房權(quán)證移字第12040***號的房屋；位于同址的權(quán)屬證號為：桐房權(quán)證移字第12040***號的房屋的***層、面積為1829平方米的房屋用于抵押擔(dān)保，并雙方與2014年5月9日簽訂了《抵押合同﹥，擔(dān)保范圍為主合同項下本金14000萬元及利息（包括復(fù)利和罰息）違約金、賠償金、債務(wù)人應(yīng)向乙方支付的其他款項、原告為實現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利而發(fā)生的費用（包括但不限于訴訟費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費、公證費、送達費、公告費、律師費等）。同時，若因第九被告的過錯，導(dǎo)致原告無法主張對抵押物優(yōu)先受償，應(yīng)由第九被告向原告在7000萬擔(dān)保范圍內(nèi)承擔(dān)償還責(zé)任。第二被告為第一被告提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保，且雙方于2014年4月28日簽訂了《保證合同》，第三、四、五、六、七、八被告均為第一被告提供個人連帶責(zé)任保證擔(dān)保，并于2014年4月28日向原告出具了《個人無限連帶責(zé)任保證承諾》；以上擔(dān)保人的擔(dān)保范圍均為主合同項下本金7000萬元及利息（包括復(fù)利和罰息）違約金、賠償金、債務(wù)人應(yīng)向乙方支付的其他款項、原告為實現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利而發(fā)生的費用（包括但不限于訴訟費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費、公證費、送達費、公告費、律師費等）。保證期間為主合同項下債務(wù)履行期屆滿之日起兩年。上述合同訂立后，第一被告于2014年5月12日分別向遼寧某實業(yè)有限公司開具了8300萬元銀行承兌匯票，向大連某貿(mào)易有限公司開具了5700萬元銀行承兌匯票，付款人為原告。銀行承兌匯票14000萬元到期后，第一被告未依約存入應(yīng)付票款，故第一被告開具給大連某貿(mào)易有限公司5700萬元、遼寧某實業(yè)有限公司8300萬元承兌匯票屬原告墊款兌付。按《保證金質(zhì)押合同》的約定，在扣除保證金人民幣7000萬元后，第一被告尚應(yīng)向原告支付應(yīng)付票款差額7000萬元。同時，根據(jù)《銀行承兌匯票協(xié)議》的約定，第一被告屬逾期支付，應(yīng)從匯票到期日起按照每天萬分之五的標準對未足額繳存款項向原告支付利息。綜上，因第一被告違反合同約定，未履行合同義務(wù)，故原告提起訴訟，請求判令：1、第一被告償還原告欠款本金7000萬元及逾期利息（逾期利息從2014年11月12日計算至給付之日止，按欠款總額日萬分之五的標準計算）、律師費50萬元及差旅費；2、原告對第一被告提供的抵押物即位于浙江省杭州市桐廬縣富江鎮(zhèn)七瀧大街***號的某大酒店**層，面積為3791.78平方米，產(chǎn)權(quán)證號為“桐房權(quán)證移字第12040***號”及同址的某大酒店**層權(quán)，面積為1829平方米，產(chǎn)權(quán)證號為“桐房權(quán)證移字第12040***號”在前述全部欠款范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)；3、第二、三、四、五、六、七、八、九被告對上述第一項訴訟請求承擔(dān)連帶償還責(zé)任；4、九被告承擔(dān)本案的全部訴訟費用。

第九被告辯稱：1原告訴稱，被告方某某用自己所有的桐房權(quán)證移字第12040***號，面積為3791.78平方米、桐房權(quán)證移字第12040***號**層，面積為1829平方米的房屋用于抵押擔(dān)保借款，原告的這一訴說與事實不符。被告只辦理了桐房權(quán)證移字第12040***號的抵押擔(dān)保，該產(chǎn)權(quán)證上也并非是**層，面積1829平方米。因此，原告所說的這一抵押物并不存在，其抵押權(quán)自然也不能成立。2、被告方某某與原告于2014年5月9日日的抵押合同所真正確立抵押物標的只有一份合同，也即已辦理抵押權(quán)登記的桐房權(quán)證移字第12040***號抵押擔(dān)保合同，并不存在原告所說YKZ2014CD010***、YKZ2014CD010***兩份抵押合同，其封面上是手寫體，是原告自行添加上去的。為此，答辯人從桐廬縣住建局擋案室調(diào)取的抵押合同及被告方某某自有的抵押合同中均沒有的字樣。故答辯人認為，為原告提供抵押擔(dān)保僅此一份合同而已。3、原告要求被告方某某承擔(dān)償還7000萬元貸款的連帶責(zé)任缺乏事實和法律依據(jù)。被告方某某已為原告的7000萬元貸款提供了桐房證移字第12040***號產(chǎn)權(quán)，該房產(chǎn)評估價值為1.05億元，用以為原告的7000萬元貸款作抵押擔(dān)保，其房產(chǎn)價值已遠遠高于貸款數(shù)額，屬足額擔(dān)保，且這些擔(dān)保手續(xù)都是由原告貸審委審核通過的。對此，代理人認為，被告方某某已經(jīng)履行了合同所應(yīng)盡的義務(wù)，并無存在過錯和違約的事實，故無須承擔(dān)連帶責(zé)任。本案中，原被告僅對桐房權(quán)證移字第12040***號產(chǎn)權(quán)設(shè)置了抵押，并進行了抵押登記，原告僅對該他項權(quán)證所處置的財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)。而對于桐房權(quán)證移字第12040***號房產(chǎn)并未設(shè)置抵押和進行產(chǎn)權(quán)登記，不具有抵押效力。根據(jù)我國擔(dān)保法和物權(quán)法式有關(guān)規(guī)定，抵押財產(chǎn)的范圍應(yīng)當(dāng)以產(chǎn)權(quán)登記為準，當(dāng)事人未辦理抵押物登記手續(xù)的，不得對抗第三人。故原告對未設(shè)置登記抵押的桐房權(quán)證移字第12040***號房產(chǎn)不享有優(yōu)先受償權(quán)，請求法庭予以駁回。

第二、三、四、五、六、七、八被告未出庭答辯。

經(jīng)審理查明：2014年5月9日，原告與與第一被告簽訂了一份編號YkGZ2014CD***《銀行承兌協(xié)議》，協(xié)議約定原告對第一被告簽發(fā)的商業(yè)匯票進行承兌，申請承兌的金額為人民幣壹億肆仟萬元；承兌費為0.5%；匯票到期日為2014年11月11日；第一被告應(yīng)于本協(xié)議簽訂一日起內(nèi)將金額為7000萬元的保證金存入其在原告開立的帳戶的保證金專戶內(nèi)，第一被告應(yīng)于匯票到期日前將付票款足額交存其在原告處開立的帳戶，無論持票人或收款人是否提示付款，在匯票到期日均由原告將票款足額劃入原告帳戶，第一被告未足額支付的部分，構(gòu)成乙方墊款；匯票已經(jīng)到并且第一被告未足額繳存應(yīng)付票款或其他應(yīng)付款項的，自匯票到期日起，原告按照每天萬分之五的標準對未足額繳存款項向第一被告收取利息；原告墊款的，有權(quán)要求第一被告歸還墊款本息；合同還約定原告為實現(xiàn)債權(quán)而實際發(fā)生的一切費用（包括但不限于訴訟費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費、公證費、送達費、公告費、律師費等）均由第一被告承擔(dān)。為保證銀行承兌協(xié)議的順利履行，第一被告向原告存入保證金人民幣7000萬元用于質(zhì)押擔(dān)保，并于2014年4月28日簽訂了《保證金質(zhì)押合同》約定，擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)范圍為主合同項下本金14000萬元及利息（包括復(fù)利和罰息）違約金、賠償金、債務(wù)人應(yīng)向原告支付的其他款項、原告為實現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利而發(fā)生的費用（包括但不限于訴訟費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費、公證費、送達費、公告費、律師費等）；合同還約定當(dāng)?shù)谝槐桓嫖茨苈男泻贤s定時，原告有權(quán)直接從保證金專用賬戶中扣收相應(yīng)款項。2014年5月9日，原告與第九被告分別簽訂了一份編號YKGZ2014CD010***、—2《抵押合同》約定，為確保原告與第一被告簽訂編號YkGZ2014CD***的《銀行承兌協(xié)議》的履行，第九被告用自用的座落于杭州市桐廬縣富春江鎮(zhèn)七星瀧大街***號**層，面積為3791.78平方米，權(quán)屬證號為桐房權(quán)證移字第12040***號的房屋；位于同址權(quán)屬證號桐房權(quán)證移字第12040***號，面積為1829平方米的**層房屋抵押擔(dān)保。其中權(quán)屬證號為桐房權(quán)證移字第12040***號的房屋到桐廬縣建設(shè)局辦理了他項權(quán)利證書。二份《抵押合同》均約定擔(dān)保范圍為主合同項下本金14000萬元及利息（包括復(fù)利和罰息）違約金、賠償金、債務(wù)人應(yīng)向原告支付的其他款項、原告為實現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利而發(fā)生的費用（包括但不限于訴訟費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費、公證費、送達費、公告費、律師費等）；合同還約定如果因第九被告原因?qū)е碌盅簷?quán)未有效設(shè)立，或者導(dǎo)致原告未及時或未充分實現(xiàn)抵押權(quán)，原告有權(quán)要求第九被告在本合同約定的擔(dān)保范圍內(nèi)對擔(dān)保的債務(wù)與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。2014年4月28日，原告與第兒被告簽訂了一份《保證合同》約定，第二被告為第一被告提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。同日，第三、四、五、六、七、八被告向原告出具了《個人無限連帶責(zé)任保證承諾》。以上擔(dān)保人的擔(dān)保范圍均為主合同項下本金7000萬元及利息（包括復(fù)利和罰息）違約金、賠償金、債務(wù)人應(yīng)向乙方支付的其他款項、原告為實現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利而發(fā)生的費用（包括但不限于訴訟費、執(zhí)行費、評估費、拍賣費、公證費、送達費、公告費、律師費等）。

上述合同訂立后，第一被告于2014年5月12日分別向遼寧某實業(yè)有限公司開具了8300萬元銀行承兌匯票，向大連某貿(mào)易有限公司開具了5700萬元銀行承兌匯票，合計14000萬元，付款人為原告。銀行承兌匯票14000萬元到期后，第一被告未依約存入應(yīng)付票款，故第一被告開具上述承兌匯票屬原告墊款兌付，扣除保證金7000萬元后，第一被告尚應(yīng)向原告支付應(yīng)付票款差額7000萬元。

另查明，原告與遼寧華君律師事務(wù)所營口分所簽訂了一份《委托代理協(xié)議》，約定，律師事務(wù)所接受原告的委托，指派李俊波為原告的委托代理人，代為參加原告與被告銀行承兌匯票合同案的訴訟、律師代理費為50萬元，原告已于2014年12月2日向律師事務(wù)所支付了50萬元律師代理費。后遼寧華君律師事務(wù)所營口分所指派律師劉暢出庭。

本院所確認的上述事實有銀行承兌協(xié)議、保證金質(zhì)押合同、抵押合同、保證合同、個人無限連帶責(zé)任保證承諾、銀行承兌匯票、托收憑證、委托代理協(xié)議、付款憑證、發(fā)票及當(dāng)事人的陳述筆錄等在卷為憑，且經(jīng)庭審舉證質(zhì)證及本院審查，可以采信。

本院認為：原告與第一被告簽訂的《銀行承兌協(xié)議》、《保證金質(zhì)押合同》、與第二被告簽訂的《保證合同》及第三、四、五、六、七、八被告分別向原告出具的《個人無限連帶責(zé)任保證承諾》均系當(dāng)事人的真實意思表示，合同合法有效，依法應(yīng)受到法律保護，當(dāng)事人均應(yīng)全面履行。原告依約履行了承兌匯票的義務(wù)，第一被告違反合同約定，未履行合同義務(wù)，已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。由于第一被告違約，導(dǎo)致發(fā)生訴訟，所產(chǎn)生的律師費用，根據(jù)合同約定，應(yīng)由第一被告承擔(dān)。原告與第九被告簽訂的桐房權(quán)證移字第12040960號的房屋《抵押合同》，系雙方真實意思表示，且辦理了抵押登記手續(xù)，抵押合同合法有效，原告有權(quán)對抵押物行使優(yōu)先受償權(quán)。原告與第九被告簽訂的桐房權(quán)證移字第12040959號的房屋《抵押合同》，是雙方當(dāng)事人真實意思表示，雖然訂立合同后未對抵押物辦理抵押物登記手續(xù)，但根據(jù)《物權(quán)法》第十五條的規(guī)定，物權(quán)變動的原因行為獨立于物權(quán)變動的結(jié)果行為，未辦理抵押物登記不影響合同的效力，該抵押合同屬有效合同。從雙方簽訂《抵押合同》約定的內(nèi)容可見，辦理抵押登記手續(xù)的主要義務(wù)應(yīng)由抵押人第九被告承擔(dān)，由于第九被告未辦理抵押登記手續(xù)，導(dǎo)致抵押權(quán)未有效設(shè)立，按照雙方簽訂的合同對違約責(zé)任的約定，并根據(jù)《合同法》第一百零七條“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”的規(guī)定，第九被告應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，即在按合同約定的擔(dān)保范圍內(nèi)對擔(dān)保的債務(wù)與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。第二、三、四、五、六、七、八被告作為保證人，均應(yīng)對第一被告?zhèn)鶆?wù)在保證范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百零五條、《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條、第二十一條、第三十三條、《中華人民共和國物權(quán)法》第十五條及《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告遼寧某農(nóng)塑料有限公司給付原告某銀行股份有限公司蓋州支行欠款本金7000萬元；

二、被告遼寧某農(nóng)塑料有限公司給付原告某銀行股份有限公司蓋州支行利息，并從2014年11月12日起以欠款本金7000萬元為基數(shù)按日萬分之五計算至給付之日止；

三、被告遼寧某農(nóng)塑料有限公司給付原告某銀行股份有限公司蓋州支行律師費50萬元；

四、原告某銀行股份有限公司蓋州支行對被告方某某提供的抵押物即坐落于杭州市桐廬縣富春鎮(zhèn)七里瀧大街**號的**層，建筑面積為3791.78平方米，產(chǎn)權(quán)證號為桐房權(quán)證移字第12040***號房屋享有優(yōu)先受償權(quán)；

五、被告遼寧某實業(yè)集團有限公司、孫某某、柳某、劉某某、張某某、李某某、任某、方某某對上述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；

上列給付款項于判決發(fā)生法律效力后十日內(nèi)付清。如逾期給付，按《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定執(zhí)行。

一審案件受理費394300元，訴訟保全費5000元，均由被告遼寧某農(nóng)塑料有限公司承擔(dān)；并由遼寧某實業(yè)集團有限公司、孫某某、柳某、劉某某、張某某、李某某、任某、方某某承擔(dān)連帶責(zé)任。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于遼寧省高級人民法院。

審　判　長　楊健

審　判　員　李敏

代理審判員　賈琳

二〇一五年九月十五日

書　記　員　陳婷

借款合同糾紛