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遼寧省本溪市溪湖區(qū)人民法院

民事判決書

（2015）溪民初字第00068號(hào)

原告：田某，男，19**年**月**日出生，漢族，遼寧省本溪市人，系本溪市明山區(qū)xx裝修裝飾設(shè)計(jì)室業(yè)主。

委托代理人：袁曉娟，系遼寧堯盛律師事務(wù)所律師。

被告：駱某某，男，19**年**月**日出生，漢族，河北省遵化市人，系建筑包工負(fù)責(zé)人。

被告：本溪XX建筑有限公司。

法定代表人：鄭某某，系該公司經(jīng)理。

委托代理人：白剛、王曉光，系遼寧相輝律師事務(wù)所律師。

被告：本溪市XX房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。

法定代表人：劉某某，系該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人：姚某，系該公司副經(jīng)理。

原告田某訴被告駱某某、本溪XX建筑有限公司（以下簡(jiǎn)稱“A公司”）、本溪市XX房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“B公司”）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理，原告田某及委托代理人袁曉娟，被告駱某某、本溪XX建筑有限公司的委托代理人王曉光、已到庭參加訴訟，被告本溪市XX房地產(chǎn)開發(fā)有限公司未到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告田某訴稱：B公司于2014年5月10日將本溪郡望商貿(mào)街門市、物業(yè)、商住房及遼寧xx宿舍樓土建工程發(fā)包給了A公司，承包范圍包括土建、采暖、給排水和電氣照明工程。XX建筑又將該工程轉(zhuǎn)包給了駱某某，駱某某是該工程的實(shí)際施工人。2014年10月4日，駱某某又將該工程范圍內(nèi)的地?zé)岵糠址职o了原告，雙方簽訂了《工程施工合同協(xié)議條款》，第一條預(yù)定地?zé)峁こ堂娣e5300平方米，合同總價(jià)款180200元，即單價(jià)為每平方米34元；合同備注部分又增加了一項(xiàng)即所有一樓加18號(hào)苯板，共1800平方米，每平方米增加6元，合計(jì)增加10800元，因此，合計(jì)工程造價(jià)為191000元。2015年3月28日原告與駱某某雙方對(duì)原告所施工的工程量和工程價(jià)款進(jìn)行了最終的結(jié)算，結(jié)算結(jié)果為一層總計(jì)59149.2元，其他113063.26元，工程總結(jié)算造價(jià)是172212.46元。由于被告只支付了100000元工程款，根據(jù)最終結(jié)算結(jié)果，尚欠原告72212元。因三被告至今不給付原告剩余工程款，特依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二十六條規(guī)定向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院依法判令三被告給付尚欠工程款，并承擔(dān)逾期給付的利息。

被告駱某某辯稱：雖然我與原告在合同中沒(méi)有約定質(zhì)保期，但是按照建筑工程的慣例，工程是有質(zhì)保期的，按照我與A公司的協(xié)議，應(yīng)扣除原告總工程款5%的質(zhì)保金，質(zhì)保期限為兩個(gè)采暖期。關(guān)于欠原告的工程款我個(gè)人現(xiàn)沒(méi)有給付能力，待與A公司、B公司結(jié)算后，我得到工程款才能支付原告。

被告A公司辯稱：地?zé)峁こ虥](méi)有驗(yàn)收使用，A公司和B公司簽訂的施工合同第二部分第24條，已經(jīng)明確約定合同項(xiàng)下全部建設(shè)工程都以驗(yàn)收合同竣工為給付工程款為條件；按照A公司和B公司之間的約定，B公司有權(quán)留取工程總價(jià)款的5%作為質(zhì)保金，該質(zhì)保金的約定、效力應(yīng)及于本案；A公司不是本案的被告，原告應(yīng)該向駱某某要求給付工程款，本案當(dāng)中的所有結(jié)算材料都是駱某某單方出具的，是駱某某的自認(rèn)，我們公司不予認(rèn)可，所以我們公司不存在欠付工程款的事實(shí)，也不能向原告承擔(dān)欠付工程款范圍內(nèi)的給付責(zé)任。綜上，希望法院駁回原告對(duì)A公司的訴求。

被告B公司未答辯。

經(jīng)審理查明，2014年5月10日，被告B公司與被告A公司簽訂本溪郡望商貿(mào)街、商業(yè)門市、錦尚家園x號(hào)樓、物業(yè)管理用房及遼寧xx藥業(yè)工業(yè)用房工程施工合同書，在第一部分協(xié)議書第二條約定工程承包范圍包括土建、采暖、給排水和電氣照明工程；在第二部分專用?？畹诰艞l合同價(jià)款、工程量確認(rèn)和工程款支付約定工程質(zhì)量保證金為工程總造價(jià)的5%；在附件2工程質(zhì)量缺陷保修書第二條約定，保修期為供熱和供冷系統(tǒng)工程為2個(gè)采暖期、供冷期；同年7月4日，被告A公司與被告駱某某簽訂協(xié)議書，將上述工程全部轉(zhuǎn)包給被告駱某某，被告駱某某將其承包工程的地?zé)岵糠址职o原告田某。2014年10月4日，被告駱某某以A公司的名義與原告田某簽訂《XX裝飾裝修工程施工合同》，第一條約定工程面積5300平方米，合同價(jià)款180200元，第七條約定開工前3天支付總工程款60%，工程過(guò)半支付總工程款38%，收尾前兩天工程款結(jié)清。合同備注部分又增加了一項(xiàng)即所有一樓加18號(hào)苯板，共1800平方米，每平方米增加6元，合計(jì)增加10800元，總工程造價(jià)為191000元。2014年10月，本溪市金業(yè)建設(shè)監(jiān)理有限公司對(duì)地?zé)峁こ踢M(jìn)行了驗(yàn)收，結(jié)論為合格。同年11月3日，被告駱某某的工長(zhǎng)張甲與原告田某簽訂《遼寧xx藥業(yè)商業(yè)門市用房、物業(yè)用房、9#磚混樓地?zé)岱猪?xiàng)工程施工工程量確認(rèn)及結(jié)算單》，確認(rèn)工程造價(jià)為191000元，已支付100000元，還欠91000元。原告提起訴訟后，被告駱某某及其工長(zhǎng)與原告田某再次結(jié)算，雙方于2015年3月30日，簽訂地?zé)峤Y(jié)算（單）確定工程造價(jià)172212.20元，扣除被告駱某某已支付100000元，尚欠72212元。在庭審中，原告變更訴訟請(qǐng)求，要求被告駱某某給付的地?zé)峁こ炭钣?1000元變更為72212.2元。

本院確認(rèn)的上述事實(shí)，有原、被告的陳述、本溪郡望商貿(mào)街門市、物業(yè)、商住房及遼寧xx宿舍樓土建工程施工合同書、協(xié)議書、裝修工程施工合同、管道系統(tǒng)隱蔽壓力（灌水）實(shí)驗(yàn)記錄（24張）、地?zé)峤Y(jié)算（單）、本溪市明山區(qū)XX裝飾裝修設(shè)計(jì)室的營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本、組織機(jī)構(gòu)代碼證副本、原告所施工地?zé)峁こ痰恼掌?2張）等證據(jù)在案為憑，這些證明材料已經(jīng)庭審質(zhì)證和審查，可以采信。

本院認(rèn)為，被告駱某某沒(méi)有按照約定支付原告工程款，對(duì)此糾紛應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任。被告B公司、A公司系發(fā)包方和承包方，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十六條的規(guī)定：實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。因此，被告B公司作為發(fā)包人、A公司作為承包人應(yīng)在欠付工程價(jià)款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。被告駱某某、A公司辯解稱應(yīng)關(guān)于工程質(zhì)保金和質(zhì)保期問(wèn)題，雖然被告駱某某與原告田某簽訂了《裝修工程施工合同》沒(méi)有約定，屬約定不明，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十二條的規(guī)定，應(yīng)比照B公司與A公司簽訂的《本溪郡望商貿(mào)街門市、物業(yè)、商住房及遼寧xx宿舍樓土建工程施工合同書》，即工程質(zhì)保金為價(jià)款的5%，質(zhì)保期為2個(gè)采暖期。因此，對(duì)被告A公司、駱某某的辯解，本院予以采信。被告B公司經(jīng)本院傳票傳喚，未到庭參加訴訟，本院依法缺席判決。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第六十二條、第一百零九條、第一百二十二條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條、第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告駱某某于判決生效后十日內(nèi)給付原告田某地?zé)峁こ炭盍f(wàn)三千六百零一元，并承擔(dān)2015年3月31日起至本判決確定給付之日止利息（按中國(guó)人民銀行同期貸款利率計(jì)算）；

二、被告本溪市XX房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、本溪XX建筑有限公司在欠付被告駱某某工程價(jià)款的范圍內(nèi)對(duì)原告田某承擔(dān)連帶責(zé)任。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)和其他義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)一千六百零五元、由被告駱某某負(fù)擔(dān)一千三百九十元、原告田某負(fù)擔(dān)二百一十五元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)一千零二十元由被告駱某某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院提出上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本，上訴于遼寧省本溪市中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　王　丹

人民陪審員　黃　麗

人民陪審員　黃興賀

二〇一五年六月十日

書　記　員　關(guān)雨婷

建設(shè)工程施工合同糾紛