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甘肅省張掖市甘州區(qū)人民法院

民事判決書

（2015）甘民初字第4872號(hào)

原告張掖市某某信用擔(dān)保有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）。

委托代理人王文燦，系甘肅重光律師事務(wù)所律師。

委托代理人史欣偉，系甘肅重光律師事務(wù)所律師。

被告張掖市某某脫水蔬菜有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）。

被告張掖市某通蔬菜脫水有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱某通公司）。

被告王某某，男，漢族，甘肅省張掖市甘州區(qū)人。

原告某某公司與被告某某公司、某通公司、王某某追償權(quán)糾紛一案，本院于2015年7月16日立案受理。依法由審判員陳倉(cāng)適用簡(jiǎn)易程序，公開開庭進(jìn)行了審理。原告某某公司委托代理人王文燦、史欣偉，被告某某公司法定代表人王某某、某通公司法定代表人胡某某，被告王某某到庭參加了訴訟，本案已審理終結(jié)。

原告某某公司訴稱，要求三被告立即償付代償款2000000元，承擔(dān)違約金886666.66元，律師費(fèi)73733元，合計(jì)2960399.66元。

被告某某公司未交書面答辯狀，在庭審口頭辯稱，原告所訴貸款時(shí)間、金額屬實(shí)，但原告主張的違約金、律師費(fèi)過高，另外他公司貸款時(shí)給原告交20萬元的保證金，在計(jì)算違約金時(shí)應(yīng)從本金中扣除。他公司和個(gè)人愿承擔(dān)償還責(zé)任。

被告某通公司未交書面答辯狀，在庭審中口頭辯稱，他給某某公司擔(dān)保是事實(shí)，但被告王某某以個(gè)人名義又給原告某某公司出具了200萬元的欠條，某某公司的債務(wù)已轉(zhuǎn)給王某某個(gè)人，他公司沒有給王某某個(gè)人擔(dān)保，所以不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。另外，原告不及時(shí)起訴，導(dǎo)致違約金過高。

被告王某某未交書面答辯狀，在庭審中口頭辯稱，他作為某某公司的法定代表人，意見與公司一樣，現(xiàn)原告要求他個(gè)人承擔(dān)連帶清償責(zé)任沒有意見。

經(jīng)審理查明：2012年9月20日，被告某某公司與中國(guó)建設(shè)銀行股份有限公司張掖分行（以下簡(jiǎn)稱建設(shè)銀行）簽訂人民幣流動(dòng)資金貸款合同一份（以下簡(jiǎn)稱主合同），合同約定被告某某公司向建設(shè)銀行貸款本金200萬元，貸款期限一年，自2012年9月18日至2013年9月17日，執(zhí)行年固定利率6%，同時(shí)約定違約責(zé)任等條款。另外，建設(shè)銀行與原告簽訂保證合同一份，原告與被告某某公司簽訂委托擔(dān)保協(xié)議一份，原告又與被告某某公司、某通公司簽訂反擔(dān)保保證合同一份。合同中約定擔(dān)保方式均為連帶責(zé)任保證，擔(dān)保期限為債務(wù)履行期限屆滿之日后兩年，保證范圍包括本金、利息、違約金、賠償金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利而發(fā)生的費(fèi)用。同時(shí)，原告與被告某某公司約定，被告某某公司法定代表人王某某以個(gè)人身份給原告某某公司出具200萬元的欠條一張，約定貸款到期償還后將欠條歸還本人，否則原告有權(quán)向王某某個(gè)人追償債務(wù)。2012年9月20日，按雙方協(xié)議約定，被告某某公司向原告某某公司交了20萬元的風(fēng)險(xiǎn)保證金，并約定該風(fēng)險(xiǎn)保證金具有定金的性質(zhì)，在被告某某公司履行完保證擔(dān)保借款合同全部義務(wù)后退還。原告在為被告提供擔(dān)保，被告應(yīng)按被擔(dān)保金額在簽保證合同前一次性按年向原告交納3%擔(dān)保費(fèi)。若被告某某公司不能按時(shí)償還借款，導(dǎo)致原告代償借款，除追究相關(guān)當(dāng)事人連帶責(zé)任外，被告某某公司還應(yīng)向原告按日支付擔(dān)保金額的5‰作為違約金（以下簡(jiǎn)稱保證違約責(zé)任）；原告有權(quán)從被告交的風(fēng)險(xiǎn)保證金中直接扣除該違約金，保證金不足以支付違約金的，不足的部分由被告另行支付。原告為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（包括交通費(fèi)、訴訟費(fèi)、律師費(fèi)等）由被告負(fù)擔(dān)。借款期限屆滿，被告某某公司未能償還貸款，2013年11月，建設(shè)銀行按照合同約定從原告帳戶中扣劃了現(xiàn)金200萬元。后經(jīng)原告催要，被告至今未償付貸款200萬元?，F(xiàn)原告訴訟要求被告某某公司償還原告代償貸款200萬元，承擔(dān)違約金886666.66元（200萬元×6%÷360天×4倍×665天）、律師費(fèi)73733元，共計(jì)2960399.66元；其余被告承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

上述事實(shí)，有原、被告陳述，原告提交的借款合同、委托擔(dān)保協(xié)議、保證合同及銀行轉(zhuǎn)賬憑證等證據(jù)在卷佐證，并經(jīng)庭審質(zhì)證屬實(shí)，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為：原告某某公司與被告某某公司、某通公司、王某某簽訂的保證合同、委托擔(dān)保協(xié)議，不違反法律法規(guī)效力性、禁止性規(guī)定，均為有效合同，當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行各自的義務(wù)。在本案中，原告某某公司作為保證人依約為被告某某公司向建設(shè)銀行代償借款后，根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》（以下簡(jiǎn)稱擔(dān)保法）第三十一條及相關(guān)法律規(guī)定，原告承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人某某公司及擔(dān)保人某通公司、王某某追償。追償范圍根據(jù)擔(dān)保法第二十一條規(guī)定包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。因此，根據(jù)法律規(guī)定和合同約定，原告要求被告償還代償貸款200萬元的訴訟請(qǐng)求成立，本院予以支持。關(guān)于原告主張的違約金886666.66元，經(jīng)審理認(rèn)為，被告某某公司未按期償還建設(shè)銀行貸款，違反主合同的約定，應(yīng)承擔(dān)逾期還款的貸款違約責(zé)任。在委托擔(dān)保協(xié)議中也約定了保證違約責(zé)任，且違約金明顯過高，原告訴訟時(shí)適當(dāng)進(jìn)行減少，根據(jù)主合同約定的固定利率6%的4倍向被告某某公司及擔(dān)保人主張違約責(zé)任，這即違反了合同責(zé)任的相對(duì)性原則，也使得債務(wù)人和反擔(dān)保人在承擔(dān)主合同違約責(zé)任的同時(shí)還需承擔(dān)保證合同的違約責(zé)任，同一行為而雙重責(zé)任，有違公平正義。本院依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十九條規(guī)定，當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”的規(guī)定，違約金應(yīng)予以調(diào)整。而原告實(shí)際損失即相當(dāng)于被告因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過被告訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。本案原告在擔(dān)保時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到被告違反合同可能造成承擔(dān)利息代為清償貸款的責(zé)任，另外，原告作為市場(chǎng)中介組織，其主要經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)即求償權(quán)是否能夠足額實(shí)現(xiàn)，該風(fēng)險(xiǎn)為擔(dān)保公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，其在所收取的擔(dān)保費(fèi)及保證金中已包含了該風(fēng)險(xiǎn)的對(duì)價(jià)。擔(dān)保公司承擔(dān)保證責(zé)任后，即取得對(duì)主債務(wù)人、擔(dān)保人、反擔(dān)保人追償?shù)臋?quán)利。在追償?shù)臋?quán)利得到實(shí)現(xiàn)的同時(shí)再苛以高額違約金，與立法思想相悖。本案被告某某公司未及時(shí)償還貸款，原告代為清償，造成原告的損失是銀行同期貸款利息，計(jì)算違約金的本金中應(yīng)扣除被告預(yù)交的保證金20萬元，主張違約金不能超過實(shí)際損失的30%，即180萬元×6.15%÷360天×665天（1＋30%）=265833.75元。關(guān)于被告某通公司辯稱其不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的意見，經(jīng)查，被告某某公司貸款時(shí)，其法定代表人王某某以個(gè)人名義給原告出具200萬元的借條，其目的是以個(gè)人名義為該貸款擔(dān)保，并未將公司債務(wù)轉(zhuǎn)讓給王某某個(gè)人，這并未免除被告某通公司承擔(dān)保證責(zé)任，其辯稱觀點(diǎn)不成立，本院不予采納。關(guān)于原告主張的律師費(fèi)，本案原、被告雖約定律師費(fèi)由被告承擔(dān)，并且原告根據(jù)《甘肅省律師服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》進(jìn)行計(jì)算，金額為73733元，但原告并沒有提交相應(yīng)證據(jù)證明實(shí)際支付了相關(guān)費(fèi)用，本院不予支持。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條，第一百一十二條、第一百一十四條，《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條，第二十一條，第三十一條之規(guī)定，判決如下：

一、被告張掖市某某脫水蔬菜有限公司支付原告張掖市某某信用擔(dān)保有限公司代償款200萬元，于判決書生效之日起30日內(nèi)一次性付清；

二、被告張掖市某某脫水蔬菜有限公司承擔(dān)原告張掖市某某信用擔(dān)保有限公司違約金265833.75元，該款中扣除被告某某公司預(yù)交的保證金200000元，下剩65833.75元，于判決書生效之日起30日內(nèi)一次性付清；

三、被告張掖市某通蔬菜脫水有限責(zé)任公司、王某某互負(fù)連帶清償責(zé)任，且承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向張掖市某某脫水蔬菜有限公司追償。

案件受理費(fèi)30483元，減半收取15241.50元，由被告張掖市某某脫水蔬菜有限公司負(fù)擔(dān)。被告負(fù)擔(dān)的15241.50元，由被告直接給付原告，本院收取原告的費(fèi)用30483元退還15241.50元。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日后十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于甘肅省張掖市中級(jí)人民法院。

審判員　陳倉(cāng)

二〇一五年九月二十四日

書記員　張麗

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