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湖北省漢江中級人民法院

刑事判決書

（2010）漢刑初字第24號

公訴機關(guān)湖北省人民檢察院漢江分院。

被告人李某某，男，因涉嫌犯故意傷害罪于2009年11月8日被刑事拘留，同月26日被逮捕?，F(xiàn)羈押于天門市看守所。

辯護人楊如海，湖北鷹之歌律師事務所律師。

被告人汪某，男。因涉嫌犯故意傷害罪于2009年11月8日被刑事拘留，同月26日被逮捕?，F(xiàn)羈押于天門市看守所。

法定代理人李某某，女。系被告人汪某之母。

辯護人熊志勇，湖北鷹之歌律師事務所律師。

被告人羅某某，男。因涉嫌犯故意傷害罪于2009年11月12日被刑事拘留，同月26日被逮捕?，F(xiàn)羈押于天門市看守所。

被告人王某，男。因涉嫌犯故意傷害罪于2009年11月8日被刑事拘留，同月26日被逮捕。現(xiàn)羈押于天門市看守所。

被告人肖某，又名肖嘯。因涉嫌犯故意傷害罪于2009年11月8日被刑事拘留，同月26日被逮捕?，F(xiàn)羈押于天門市看守所。

被告人吳某某，男。因涉嫌犯故意傷害罪于2009年11月8日被刑事拘留，同月27日被取保候?qū)彛?010年4月2日被監(jiān)視居住，同年5月13日被本院取保候?qū)彛?月18日經(jīng)本院決定逮捕?，F(xiàn)羈押于天門市看守所。

辯護人胡某，天門市某某法律服務所法律工作者。

湖北省人民檢察院漢江分院以鄂漢檢刑訴[2010]18號起訴書指控被告人李某某、汪某、羅某某、王某、肖某、吳某某犯故意傷害罪，于2010年5月5日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于同月21日公開開庭對本案進行了審理。湖北省人民檢察院漢江分院指派檢察員張?zhí)烀癯鐾ブС止V，李某某及其辯護人楊如海，汪某及其法定代理人李某某、辯護人熊志勇，羅某某，王某，肖某，吳某某及其辯護人胡某到庭參加訴訟。本案因?qū)徖砀綆袷略V訟，經(jīng)本院院長批準延長審理期限，現(xiàn)已審理結(jié)終。

湖北省人民檢察院漢江分院指控，2009年11月2日下午，被告人李某某、吳某某與徐某、吳某某在天門市某某鎮(zhèn)一賭場放哨，李某某和徐某發(fā)生口角。晚飯時，徐某和吳某某將李某某打了一頓。李某某欲報復徐某、吳某某，于次日上午邀約了被告人羅某某、汪某、肖某、王某，攜帶砍刀兩把、鋼管三根，在被告人吳某某的指引下，在某某鎮(zhèn)徐某某街上的“朋友網(wǎng)吧”找到徐某、吳某某，汪某持一把砍刀，羅某某、肖某、王某各持一根鋼管，一起追打徐某，李某某在網(wǎng)吧房間內(nèi)持砍刀朝吳某某猛刺，致吳某某當場死亡。徐某損傷構(gòu)成輕微傷三級程度。

在法庭審理過程中，公訴人向法庭宣讀和出示了證人證言、物證、書證、現(xiàn)場勘查筆錄及現(xiàn)場照片、法醫(yī)鑒定結(jié)論及尸檢照片、六被告人的供述和辯解等證據(jù)。公訴機關(guān)認為，被告人李某某、汪某、羅某某、王某、肖某、吳某某故意傷害他人身體，致一人死亡、一人輕微傷，其行為均觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款，犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，應當以故意傷害罪追究其刑事責任。

被告人李某某未提出辯解意見。其辯護人提出以下辯護意見：1、李某某沒有傷害致死吳某某的主觀故意；2、被害人自身對本案的發(fā)生有一定過錯；3、李某某屬初犯、偶犯，有認罪、悔罪表現(xiàn)。綜上，請求對李從輕處罰。

被告人汪某及其法定代理人未提出辯解及辯護意見。其辯護人提出以下辯護意見：1、汪某犯罪時不滿18周歲，有法定從輕、減輕情節(jié)；2、在共同犯罪中，汪某系從犯；3、案發(fā)后，汪某曾向親屬打電話表示愿意投案，有自首情節(jié)；4、汪某系初犯，認罪態(tài)度好。綜上，請求對汪減輕處罰。

被告人羅某某、王某均未提出辯解意見。

被告人吳某某針對起訴書指控的事實，提出自己沒有為李某某等人帶路、指引，更不知道當時吳某某、徐某在網(wǎng)吧。其辯護人提出以下辯護意見：1、吳某某雖然與其他五名被告人有報復、教訓被害人的共同主觀故意，但沒有致被害人吳某某死亡的主觀故意；2、吳某某沒有參與策劃，也沒有實際的加害行為，系幫助犯、脅從犯；3、吳某某案發(fā)后主動投案，并能如實供述犯罪事實，有自首情節(jié)；4、吳某某向公安機關(guān)提供了他人開設賭場賭博的犯罪線索，有立功表現(xiàn)。綜上，請求對吳某某從輕或減輕處罰。

經(jīng)審理查明，2009年11月2日下午，被告人李某某、吳某某與徐某、吳某某同在天門市某某鎮(zhèn)一賭場放哨，李某某和徐某因在對講機中相互出言不遜而發(fā)生口角。當天吃晚飯時，徐某和吳某某為此將李某某打了一頓。李某某欲報復徐某、吳某某，于次日上午邀約了被告人羅某某、汪某、肖某、王某，攜帶砍刀兩把、鋼管三根，在被告人吳某某的指引下，在某某鎮(zhèn)徐某某街上的“朋友網(wǎng)吧”找到徐某、吳某某，汪某持一把砍刀，羅某某、肖某、王某各持一根鋼管，一起追打徐某；李某某在網(wǎng)吧房間內(nèi)持砍刀朝吳某某連續(xù)捅刺，致吳某某當場死亡（歿年26歲）。經(jīng)法醫(yī)鑒定，吳某某系因被最大截面在4.6?以內(nèi)的單刃銳器刺擊左側(cè)下肢部，致左側(cè)股動脈破裂出血，其他部位損傷亦加重失血程度，最終導致失血性休克而死亡；徐某損傷構(gòu)成輕微傷三級程度。

另查明，2009年11月8日，李某某、汪某、王某、肖某被抓獲歸案；同月5日、12日，吳某某、羅某某先后向天門市公安局投案。案發(fā)后，吳某某向被害人吳某某的親屬賠償經(jīng)濟損失3000元。

在本案審理過程中，經(jīng)本院主持調(diào)解，被害人吳某某的親屬吳慶祝、余麥枝作為附帶民事訴訟原告人與李某某、汪某的法定代理人李某某、羅某某、王某、肖某、吳某某達成了調(diào)解協(xié)議，由李某某、李某某、羅某某、王某、肖某、吳某某共同賠償吳慶祝、余麥枝經(jīng)濟損失19萬元，已全部履行。其中李某某賠償70000元、汪某的法定代理人李某某賠償30000元、羅某某賠償30000元、王某賠償20000元、肖某賠償20000元、吳某某賠償20000元（含此前已賠付的3000元）。

上述事實，有以下經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實：

1、被害人徐某的陳述證實，案發(fā)之前，其與吳某某、吳某某等人在天門市某某鎮(zhèn)絲網(wǎng)灣村人徐中華開設的賭場放哨。期間，吳某某帶了一名其不認識的男子到賭場幫忙。2009年11月2日下午三四點鐘，吳某某用對講機對其說：“場子進來了許多車，是怎么回事？”其回答說：“來場子的人我都看過，不要緊。”但吳某某責怪其沒有檢查這些車。其對著對講機說：“是哪個狗日的說我沒有看守？”這時對講機里有人罵其：“你是不是要死？”因為不知道對方是誰，其當時未作聲。當天下午吃晚飯時，其問吳某某剛才在對講機中罵他的人是誰，吳未作聲，其就問吳某某帶來幫忙的那名男子：“是不是你在罵我？”該男子（指李某某）說：“是的，想怎么樣？”其很惱火，上前與他扭打起來。吳某某見狀，上前朝該男子踢了幾腳，吳某某拿著一條板凳過來，被其他人勸開了。次日上午9時許，其與吳某某一起到天門市某某鎮(zhèn)徐北村集貿(mào)市場的網(wǎng)吧上網(wǎng)。11時許，有四五名20歲左右的男青年沖進網(wǎng)吧大廳，前一天與其發(fā)生矛盾的那名男子手持一把砍刀，看著其與吳某某說：“就是他，給我砍死他。”這時網(wǎng)吧老板胡華峰的妻子上前勸阻，并把房門關(guān)上，其起身將門從里面頂住，與吳某某準備打“110”報警時，房門被踢開。見勢不妙，其沖出網(wǎng)吧，沒跑幾步就感到頭部一陣眩暈倒地，接著被那伙人用刀和棍亂砍亂打。其趁他人勸架時逃至某某鎮(zhèn)衛(wèi)生院進行治療。經(jīng)檢查，其頭部、右胳膊、左腿等處均受傷。相關(guān)事實得到了證人賈必華、閔某某（“朋友網(wǎng)吧”女店主）的證言印證。證人賈必華的證言還證實，案發(fā)當日上午10時許，其開著一輛黑色桑塔納轎車，到天門市“天外天賓館”接了吳某某后，行駛至天門市老干部活動中心時，吳某某要求停車，然后一名“卷頭發(fā)”的男子上了車，后面還跟了一輛黃色出租車。聽“卷頭發(fā)”男子說是跟著吳某某去找徐某去的。到徐北村后，二人下車，后面那輛出租車上也下來了四五名男子，跟著吳某某進了徐北村。證人閔某某的證言還證實，2009年11月3日上午9時許，徐某、吳某某到其網(wǎng)吧上網(wǎng)。11時許，五名年輕男子手持刀、鋼管走進網(wǎng)吧大廳，徐某扭頭看時，其中一名男子說“就是他。”一名身穿休閑西服、手持長刀、身高約1.75米的男子及另一名男子沖上去朝徐某后背砍，其上前勸阻并將兩名男子拉出房外，將房門鎖上，然后這伙人就踢門，一名身穿白色襯衣持長刀的男子將大門踢開，一伙人沖了進去，持刀、鋼管砍打徐某，其上前勸阻時，徐某趁機往外面跑了，其中四人出門追趕徐，房里只剩下其與吳某某及對方身穿休閑西服、拿長刀的男子，該男子持刀朝吳左肩、后背部砍，將吳砍倒在地后，接著又持刀朝吳刺，其勸說再搞就要出人命了，持刀男子才走了。圍觀的人將吳抬出了網(wǎng)吧，有人報了警。后聽說吳某某死了，徐某受了傷。辨認筆錄證實，證人閔某某從12張不同男性免冠照片中辨認出李某某就是身穿休閑西服、拿長刀加害吳某某的男子。證人徐兵的證言證實，案發(fā)當天上午11時左右，其看見五六名年輕男子手持長刀和鋼管朝徐某某村集貿(mào)市場走，后聽見集貿(mào)市場網(wǎng)吧內(nèi)有踢門的聲音，接著見堂弟徐某從網(wǎng)吧跑出來，后面有三四個拿刀和鋼管的年輕男子追趕他，邊趕邊用鋼管朝徐身上打，將徐打倒在地。其上前制止時，徐某趁機爬起來跑了，其隨后用手機向派出所報警，當村民將吳某某送到村衛(wèi)生所時，醫(yī)生說吳已經(jīng)死了。相關(guān)事實還得到了證人艾某、徐某某、徐某甲（村衛(wèi)生所醫(yī)生）、陳某甲、陳某乙、黃某某證言的印證。

2、證人高清枝的證言證實，案發(fā)當天上午11時左右，其見天門市某某鎮(zhèn)七嶺村的吳某某坐在徐某某村一菜館門口，五名男青年拿著鋼管、刀，朝網(wǎng)吧方向走。過了五六分鐘，吳某某朝公路方向跑，拿鋼管、刀的五名男青年跟在吳的后面。隨后就聽說吳某某、徐某被那伙人打傷了，吳某某因傷勢過重死了。

3、現(xiàn)場勘查筆錄及現(xiàn)場照片、現(xiàn)場示意圖證實了案發(fā)現(xiàn)場的基本情況。

4、天門市公安局（2009）天公刑技法鑒字（A202）號刑事科學技術(shù)鑒定書及尸檢照片證實，死者吳某某身中10刀，創(chuàng)口分布于頭部后枕部、左側(cè)肩胛部、右上肢肱骨中上段、左側(cè)肘關(guān)節(jié)部、左側(cè)背部至第3腰椎部、左肩背部第4肋段、背部第12胸椎部、左下肢股骨上段后側(cè)、左下肢股骨中段后側(cè)、左側(cè)股骨上段內(nèi)側(cè)、左下肢脛前。死亡原因系被最大截面在4.6cm以內(nèi)（含4.6cm）單刃銳器刺擊左側(cè)下肢部，致左側(cè)股動脈破裂出血，其它部分損傷亦加重失血程度，最終導致失血性休克而死亡。

5、天門市公安局法醫(yī)活體檢驗鑒定書證實，被害人徐某損傷程度為輕微傷三級。

6、物證兇器砍刀兩把（其中一把刀的刀把為棕色皮纏繞、刀把的兩頭有骷髏雕塑；另一把刀的刀把為黑色編織帶纏繞、刀鞘為黑色木質(zhì)）、鋼管兩根，系案發(fā)后根據(jù)李某某的交待，在天門市某某辦事處“緣來客棧”8412房衛(wèi)生間的天花板內(nèi)側(cè)及該市某某鎮(zhèn)黃咀村5組張愛方家門前提取。證人彭帥的證言證實，上述兩把砍刀系其堂兄彭家兵案發(fā)兩個月前在武當山購買，一直放在家中床下。案發(fā)當天上午，汪某等人到其家中將兩把刀借走。羅某某交待，上述兩根鋼管系案發(fā)當天上午從其修車店拿走。前述物證經(jīng)被告人當庭辨認，確認其中刀把為黑色編織帶纏繞的砍刀，為李某某加害被害人吳某某時所持兇器；刀把為棕色皮纏繞、刀把兩頭有骷髏雕塑的砍刀為汪某所持兇器；兩根鋼管為羅某某等人所持兇器。相關(guān)事實還有搜查筆錄、提取物證照片及說明、天門市公安局扣押物品清單、隨案移交物品清單等書證佐證。

7、公安機關(guān)出具的接受刑事案件登記表、立案決定書、破案報告及抓獲經(jīng)過，證實了本案的偵破及抓獲李某某、汪某、肖某、王某的經(jīng)過及吳某某、羅某某案發(fā)后主動向公安機關(guān)投案的事實；出具的辦案說明，證實公安機關(guān)在吳某某主動投案之前，即已掌握他人在天門市某某鎮(zhèn)開設賭場賭博的事實。戶籍證明分別證實了六被告人及被害人吳某某的相關(guān)身份等情況。

8、領(lǐng)款條證實案發(fā)后吳某某賠償了被害人親屬3000元；本院（2010）漢刑初字第24-1號刑事附帶民事調(diào)解書證實，本案附帶民事部分已調(diào)解結(jié)案。

9、被告人李某某、汪某、羅某某、王某、肖某對起訴書指控的事實供認不諱。被告人吳某某歸案后直至本案一審庭審均否認為李某某等人帶路、指引在天門市某某鎮(zhèn)徐某某街上的“朋友網(wǎng)吧”找到徐某、吳某某的事實。經(jīng)本院決定將吳某某逮捕后進行訊問，吳供述了其帶領(lǐng)李某某等人找到吳某某、徐某的事實。

以上證據(jù)，均經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，其來源合法、有效，所證內(nèi)容客觀、真實，本院予以確認。根據(jù)本案庭審查明的事實、證據(jù)，結(jié)合公訴人當庭發(fā)表的公訴意見、被告人及其辯護人提出的辯解和辯護意見，本院評判如下：

關(guān)于被告人李某某的辯護人提出李沒有致被害人吳某某死亡的主觀故意，請求對其從輕處罰的辯護意見，經(jīng)查，李某某在遭到吳某某、徐某毆打后，邀約他人使用兩把砍刀、三根鋼管分別加害吳、徐二人身體，其傷害他人的主觀故意十分明顯，對因此致吳某某死亡、徐某受傷的后果，依法應承擔相應的刑事責任。在故意傷害犯罪中，致被害人死亡不是主觀故意的范疇，而是犯罪行為所造成危害后果的客觀表現(xiàn)。辯護人在對起訴指控李某某犯故意傷害罪罪名不持異議的前提下，提出該辯護意見，屬對法律的認識錯誤，且據(jù)此認為李某某不應對吳某某死亡后果承擔刑事責任，或可以從輕、減輕處罰均于法無據(jù)。故對辯護人的該項辯護意見，本院不予采納。

關(guān)于李某某的辯護人提出李系初犯、偶犯，有認罪、悔罪表現(xiàn)，請求對李從輕處罰的辯護意見，經(jīng)查，李某某的辯護人所提該辯護意見，是指李某某犯罪前后的個人表現(xiàn)，屬量刑的綜合酌定因素，故本院對此不作單獨評價。

關(guān)于被告人李某某的辯護人提出被害人吳某某、徐某對本案的發(fā)生有一定過錯，請求對李從輕處罰的辯護意見，經(jīng)查，李某某與吳某某、徐某等人案發(fā)前在賭場放哨時，因相互辱罵而被吳、徐二人毆打，繼而導致李某某邀人持械報復。本案系雙方在從事非法活動中產(chǎn)生矛盾而引發(fā)，雙方均有過錯，但不能據(jù)此對李某某從輕處罰。故對李某某的辯護人所提該項辯護意見，本院不予采納。

關(guān)于被告人汪某的辯護人提出汪某犯罪時不滿十八周歲，屬未成年人，應對其從輕、減輕處罰的辯護意見，經(jīng)查，汪某出生于1993年5月6日，本案發(fā)生于2009年11月2日，案發(fā)時汪某年滿十六周歲，但不滿十八周歲，應依法從輕或者減輕處罰。故對汪某的辯護人所提該項辯護意見，本院予以采納。

關(guān)于六被告人在共同犯罪中的地位和作用。李某某為報復被害人吳某某、徐某，邀約、指使同伙持械故意傷害二被害人身體，持刀直接加害致被害人吳某某當場死亡，起主要作用，系主犯；在受李某某邀約和指使，共同報復被害人吳某某、徐某時，汪某提供兩把砍刀，并持其中一把砍刀對徐某實施加害行為；羅某某提供三根鋼管，并持鋼管對徐某實施加害行為；王某、肖某積極參與，分別持鋼管對徐某實施加害行為，汪某、羅某某、王某、肖某共同致徐某身受輕微傷三級程度，四人在共同犯罪中起次要作用，均系從犯，可依法減輕處罰。吳某某在明知李某某、汪某、羅某某等人持械欲報復吳某某、徐某的情形下，將李某某等人帶至吳某某、徐某所在的某某鎮(zhèn)徐某某街上的“朋友網(wǎng)吧”，為李某某等被告人實施犯罪提供了幫助，其行為亦起次要作用，系從犯，依法予以減輕處罰。故對汪某的辯護人提出汪系從犯及吳某某的辯護人提出吳系從犯的辯護意見，本院予以采納；對吳某某的辯護人提出吳系脅從犯的辯護意見，因與審理明的事實不符，本院不予采納。

關(guān)于汪某、羅某某、吳某某是否構(gòu)成自首的問題。經(jīng)查，汪某系案發(fā)后被公安人員抓獲歸案，因缺乏自首成立的必備要件，故對汪某的辯護人提出汪某構(gòu)成自首的辯護意見，本院不予采納。羅某某案發(fā)后主動向公安機關(guān)投案，并能如實供述主要犯罪事實，依法認定為自首，予以從輕處罰。吳某某案發(fā)后亦主動向公安機關(guān)投案，雖歸案后直至本案一審庭審時，均未如實供述其主要犯罪事實，但在本院決定并由公安機關(guān)執(zhí)行逮捕后進行訊問時，交代了其主要犯罪事實，其所作交代在本判決宣告之前，依法應認定為自首，予以從輕處罰。故對吳某某的辯護人提出吳系自首，請求從輕處罰的辯護意見，本院予以采納。

關(guān)于吳某某的辯護人提出吳投案時，向公安機關(guān)提供了他人開設賭場賭博的犯罪事實，具有立功表現(xiàn)，請求從輕處罰的辯護意見，經(jīng)查，吳某某歸案后向公安機關(guān)提供他人開設賭場賭博的犯罪線索屬實，但該具體犯罪線索在其提供之前，公安機關(guān)即已掌握，不能據(jù)此認定其有立功表現(xiàn)。故對吳某某的辯護人提出的該項辯護意見，本院不予采納。

綜上所述，本院認為，被告人李某某因與被害人徐某、吳某某在賭場放哨時發(fā)生爭執(zhí)后，為報復邀約被告人汪某、羅某某、王某、肖某等人，攜帶兇器，由被告人吳某某帶路、指引找到吳某某、徐某后，持兇器故意傷害二人的身體，致吳某某死亡、徐某輕微傷，六被告人的行為均構(gòu)成故意傷害罪。公訴機關(guān)指控六被告人犯故意傷害罪的事實清楚，證據(jù)確實充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，李某某系主犯，應按其參與或組織指揮的全部犯罪處罰；汪某、羅某某、王某、肖某、吳某某均起次要作用，系從犯，均予以減輕處罰。羅某某、吳某某有自首情節(jié)，依法予以從輕處罰。汪某犯罪時不滿十八周歲，屬未成年人，予以從輕處罰。在本案審理過程中，李某某、汪某的法定代理人李某某、羅某某、王某、肖某、吳某某共同賠償了被害人吳某某親屬的經(jīng)濟損失，并得到了被害人吳某某親屬的諒解，對六被告人均還可酌情從輕處罰。根據(jù)六被告人犯罪的事實，犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度，依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款，第五十五條第一款，第六十七條第一款、第二十五條第一款，第二十六條第一款、第四款，第二十七條及最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第一條，最高人民法院《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人李某某犯故意傷害罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利四年（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2009年11月8日起至2024年11月7日止）。

二、被告人汪某犯故意傷害罪，判處有期徒刑六年（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2009年11月8日起至2015年11月7日止）。

三、被告人羅某某犯故意傷害罪，判處有期徒刑六年（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2009年11月12日起至2015年11月11日止）。

四、被告人王某犯故意傷害罪，判處有期徒刑七年（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2009年11月8日起至2016年11月7日止）。

五、被告人肖某犯故意傷害罪，判處有期徒刑七年（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2009年11月8日起至2016年11月7日止）。

六、被告人吳某某犯故意傷害罪，判處有期徒刑一年六個月（刑期自判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2010年5月13日起至2011年11月4日止）。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖北省高級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。

審　判　長　丁擁軍

審　判　員　劉先兵

代理審判員　張　凱

二O一O年九月六日

書　記　員　施　瑞

刑事