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合同審查是發(fā)現(xiàn)合同中所存在的、可能導(dǎo)致當(dāng)事人利益受到損害的權(quán)利義務(wù)條款，并以合適的方式反饋給當(dāng)事人；其目的是保證合同質(zhì)量，規(guī)避合同法律風(fēng)險，本文就合同審核常見問題和操作要點進(jìn)行整理和總結(jié)：

1、合同雙方的主體資格要適格：

【1】自然人：應(yīng)是具有完全行為能力人，需載明身份證號碼和住所地。

【2】法人：

（1）審查身份：審查對方的經(jīng)營主體資格是否合法，是否真實存在；

（2）審查履約能力：審查對方現(xiàn)有的、實際的、真正的經(jīng)營情況。有工商登記嗎？有營業(yè)執(zhí)照嗎？通過年檢了嗎？該合同處于對方營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍之內(nèi)嗎？有相關(guān)資質(zhì)嗎？有相應(yīng)的生產(chǎn)能力、履約能力嗎？簽約前要對對方進(jìn)行信用調(diào)查和信用分析，通過信函、電話、傳真、派人上門了解情況等方式，去了解對方情況；

（3）企業(yè)法人應(yīng)提供經(jīng)過年檢的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件并加蓋公章，提供經(jīng)過審計的財務(wù)報表，以及履行合同需要的資質(zhì)證件（如乙方的供應(yīng)商的生產(chǎn)廠家授權(quán)書和售后服務(wù)承諾書）；

（4）代理人要有代理權(quán)：

① 在與企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)或職能部門簽合同時，必須得到企業(yè)法人的書面授權(quán)委托書，可以在其營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營范圍之內(nèi)與其簽訂合同。

② 子公司必有營業(yè)執(zhí)照，分公司有的有，有的沒有營業(yè)執(zhí)照，如果分公司有營業(yè)執(zhí)照，則無需授權(quán)書。

③ 職能部門有授權(quán)書也能簽合同，甲方名稱可以寫上職能部門的名稱。

2、主體條款：

寫上當(dāng)事人的名稱和地址，其作用是：

【1】明確文書的送達(dá)地點，通訊地址變更應(yīng)及時通知合同的當(dāng)事人。

【2】明確合同雙方所在地，以便在涉及訴訟時確認(rèn)管轄法院。

【3】自然人的住所指戶籍所在地或長期居住地，自然人為外國人的要寫上國籍，法人住所指主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。

3、資信調(diào)查的基本方法：

【1】查驗對方的營業(yè)執(zhí)照、打聽對方的信譽情況。

【2】通過銀行和行業(yè)協(xié)會查詢對方的信譽情況。

【3】申請加入中國企業(yè)資信網(wǎng)等資信調(diào)查網(wǎng)站，把資信調(diào)查業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給專業(yè)的資信調(diào)查機(jī)構(gòu)去做。

4、關(guān)于合同簽章：

【1】合同簽訂主體是自然人的情況下，合同的成立可以以簽字為準(zhǔn)，也可以以蓋章為準(zhǔn)，簽字優(yōu)先。合同簽訂主體是公司的話，建議由公司加蓋公章并經(jīng)法定代表人或經(jīng)公司授權(quán)的人簽字后生效。

【2】能簽字的人：自然人、法人的代表人、委托代理人（有授權(quán)委托書）、非法人組織負(fù)責(zé)人、合伙企業(yè)的合伙人。

【3】合同大于2頁的，要蓋騎縫章或在騎縫處摁手印。

【4】如果對方的簽字人是法定代表人，要求對方出具其個人的身份證明、營業(yè)執(zhí)照副本、或工商局出具的法定代表人資格證書；如果對方的簽字人是業(yè)務(wù)員，則需提供公司的授權(quán)委托證書和業(yè)務(wù)人員本人的身份證復(fù)印件。

5、明確合同的簽約地：

合同簽訂地的選擇，目的就是為了方便履行合同，以及如果因履行合同發(fā)生爭議時方便確定管轄法院，選擇對己方近距離的管轄法院，自然會減少訴訟過程中的費用，如交通費，餐旅費等等，因此，必須要熟悉和掌握法律中關(guān)于合同簽訂地的規(guī)定，才能結(jié)合法律和現(xiàn)實情況判斷出如何約定合同簽訂地對己方更有利。

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第4條規(guī)定：“采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。”

6、標(biāo)的物的全稱：

標(biāo)的物的名稱要明確和具體，不能籠統(tǒng)，對標(biāo)的物的實際情況要做出實事求是的規(guī)定，盡可能使用國際上通用的名稱和習(xí)慣稱呼，標(biāo)的物的名稱包括了型號、規(guī)格、品種、牌號、商標(biāo)等描述。

7、標(biāo)的物的數(shù)量條款：

應(yīng)確定合同標(biāo)的物的數(shù)量及計量單位，另需注意，有些標(biāo)的物是有自然損耗、毛重、凈重的。

8、標(biāo)的物的質(zhì)量條款：

包括標(biāo)的物的品種、規(guī)格、技術(shù)要求、標(biāo)準(zhǔn)、品質(zhì)的公差和浮動范圍等。合同審核是一個公司多個職能部門配合的結(jié)果，作為買方，財務(wù)部、技術(shù)部、檢驗部都要對合同把關(guān)。作為賣方，也要仔細(xì)看質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是否能夠達(dá)到買方要求。

對標(biāo)的物質(zhì)量有詳細(xì)要求，可以在合同上寫“對產(chǎn)品的質(zhì)量要求見附件”。

9、標(biāo)的物的檢驗條款：

包括檢驗的時間、地點、檢驗標(biāo)準(zhǔn)、檢驗機(jī)構(gòu)、通知標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的時間期限。一定要約定檢驗期限，可以寫成：

【1】當(dāng)場驗收；

【2】收貨后XX日內(nèi)驗收；

【3】X月X日前驗收；

【4】XX日內(nèi)驗收，過期不驗收，視為驗收合格。

買方覺得標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量不符合驗收的，應(yīng)及時通知賣方，過期則視同標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量已經(jīng)符合約定了。

10、標(biāo)的物的計價條款：

【1】貨幣可以使用出口國匯率、進(jìn)口國匯率和第三國匯率。賣方愿意用堅挺的貨幣來確定價格，買方愿意用容易貶值的貨幣來確定價格。如果已經(jīng)簽訂成了對我方不利的貨幣計量，則需增加訂立保值條款，防止匯率變動風(fēng)險。

【2】合理確定商品單價，作價過高或過低都很可能隱含了商業(yè)欺詐行為。

【3】如果包裝材料是單獨計價的，詳見包裝條款。

【4】明確計價貨幣、傭金、折扣、裝卸地、銀行費用（包括寄單郵費、電報費、信用證的通知費、修改通知費、議付費、單據(jù)處理費，占總貨款的1%-4%）。

11、違約責(zé)任條款：

以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償為原則，法律首先尊重雙方的約定，其次，按照“填平原則”，賠償實際損失即可，法官有自由裁量權(quán)。

【1】違約是指：不履行義務(wù)、部分履行義務(wù)、不適當(dāng)履行義務(wù)、遲延履行義務(wù)。

【2】相應(yīng)的措施是：

（1）繼續(xù)履行；

（2）采取補(bǔ)救措施：維修、修理、更換……；

（3）賠償損失：賠償貨款和利息，包括守約方預(yù)期可以獲得的利潤。但是賠償損失不太好計算，先在合同里列明賠償范圍和賠償各項費用的計算方法。由于有些損失發(fā)生了可能沒有寫進(jìn)去，可以在合同里寫上：包括但不限于以上損失；

（4）支付違約金：

① 合同里約定了違約金，才能用違約金條款；

② 違約金的約定不宜過高，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少；

③ 增加關(guān)于合同解除權(quán)的約定：逾期XX天履行義務(wù)，我方可解除合同；且違約方應(yīng)按貨款的百分之幾支付違約金；

④ 逾期付款，每逾期1日，每日違約方應(yīng)向守約方支付XX元；

⑤ 逾期交貨，每逾期1日，每日違約方應(yīng)向守約方支付貨款的百分之幾作為違約金；

【3】訂金、定金、押金、保證金：

（1）訂金是預(yù)付款，可以退；

（2）押金、保證金可以退；

（3）訂金、押金、保證金不具有定金的性質(zhì)；

（4）定金是一種擔(dān)?？?，付定金的一方?jīng)]有履行義務(wù)，定金不退；收定金的一方?jīng)]有履行義務(wù)，雙倍返還定金；

（5）定金不能超過合同總價款的20%，超過部分算預(yù)付款；

（6）定金以交付數(shù)額為準(zhǔn)，不以約定的定金數(shù)額為準(zhǔn)。舉例：定金約定30萬，支付25萬，合同100萬，甲方到期未履約，則返還45萬（雙倍返還定金40萬+退還預(yù)付款5萬）。

12、合同的協(xié)商性條款：

協(xié)商性條款主要指合同的履行期限、履行地點、支付方式、運輸途中標(biāo)的物的保險條款的約定。

【1】履行期限：

（1）逾期交付標(biāo)的物的，遇到價格上漲的時候，按原價格執(zhí)行；遇到價格下跌的時候，按新價格執(zhí)行；

（2）履行期限不明確的，債權(quán)人可以隨時要求對方履行，但是要給對方必要的合理期限。

【2】履行地點：

（1）應(yīng)該在合同中約定好履行地點，約定不明確的，如果給付的是貨幣，在接受貨幣的一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他情況，在履行義務(wù)的一方所在地履行。國際貿(mào)易中，要看清楚是裝運港交貨還是目的港交貨，負(fù)責(zé)運輸?shù)囊环揭辞宄劭诘拿Q，是沿海港口還是內(nèi)陸河港口。

（2）簽合同時要寫明：合同簽訂地、合同履行地、債務(wù)人履行義務(wù)地和債權(quán)人接受履行的地點。履行地涉及到管轄權(quán)的法定依據(jù)，也涉及到風(fēng)險的承擔(dān)和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。

【3】履行方式：即支付工具和支付方式條款：

（1）支付工具：匯票、本票、支票；

（2）支付方式：匯付（電匯、信匯、票匯）、銀行托收（如果付款人拒絕付款，銀行不負(fù)責(zé)）、信用證（如果付款人拒絕付款，銀行負(fù)責(zé)）、銀行保函（如果付款人拒絕付款，銀行負(fù)責(zé)）；

（3）在談判中，首先考慮對方的信用，安全是第一因素。其次考慮資金占用的時間長短問題，如果是暢銷貨物，就采用預(yù)收款銷售方式，如果是滯銷貨物，就采用應(yīng)收款銷售方式；

（4）賣方關(guān)心何時能收到錢，買方關(guān)心何時能拿到貨：

① 貨到付款：注意交貨后多長時間付款，寫上：貨到簽收后XX日內(nèi)付款；

② 款到發(fā)貨；

③ 預(yù)付部分貨款：注意余款何時拿到手；

④ 分期付款；

⑤ 驗收完付款：注意何時驗收，驗收后何時付款。

（5）工程施工合同、工程監(jiān)理合同、設(shè)備安裝合同、系統(tǒng)集成合同，付款與驗收一定是相配套相結(jié)合的。寫上：X月X日前驗收，驗收后XX日內(nèi)付款。如果逾期仍未驗收，視同驗收合格。

【4】貨物的移送方式會涉及到貨物所有權(quán)及風(fēng)險的變更。要弄清楚買方是否要求送貨上門：

（1）買方自提貨；

（2）賣方送貨上門；

（3）貨交承運人：汽運、空運、海運（看清楚是起運港交貨還是目的港交貨）、鐵路運輸。

13、包裝條款：

合同中約定商品是散裝、裸裝還是需要包裝，約定好包裝的規(guī)格、方式、使用的材料、包裝費的負(fù)擔(dān)問題。

【1】根據(jù)商品特點和運輸方式來約定合同條款，商品不同、運輸方式不同則包裝不同；

【2】包裝應(yīng)適應(yīng)商品的特性，以保護(hù)商品、便于運輸為前提。機(jī)電產(chǎn)品用集裝箱運輸，液體產(chǎn)品用專用容器運輸；

【3】海運包裝要牢固、耐海水侵蝕，鐵路包裝要抗震，航運包裝要輕便；

【4】征收從量稅的商品，不宜采用較重的包裝；征收從價稅的商品，不宜采用較貴的包裝；

【5】盡量選擇重量輕、價格低、結(jié)實的包裝物資，降低成本，節(jié)省運費；

【6】包裝費一般包括在貨物價款之內(nèi)了，不再單獨收取。如果買方對包裝有特殊要求，費用由哪一方負(fù)擔(dān)應(yīng)做出明確規(guī)定。如果由買方負(fù)擔(dān)，要在合同里寫上包裝費的支付時間和辦法。如果包裝材料由買方提供，應(yīng)明確提供時間及逾期到達(dá)時，雙方承擔(dān)的責(zé)任，并與合同交貨期相適應(yīng)。

14、運輸保險條款：

【1】保險費用一般是含在價款里的；

【2】考慮風(fēng)險和損失的關(guān)系，以確定保險險別：不同的貨物在運輸途中遭遇意外事故，其損失的情況和程度是不同的，在投保前應(yīng)分析各種風(fēng)險對貨物致?lián)p的影響程度，以確定適當(dāng)?shù)碾U別。保險公司對于標(biāo)的物的潛在缺點和運輸途中的自然損耗是不予承保的；

【3】考慮貨物的性質(zhì)和特點：鋼筋、水泥等建材在運輸途中不怕碰撞；雞蛋、瓷器等物資怕碰撞；

【4】考慮貨物的包裝狀況：如果由于包裝不當(dāng)造成貨物受損，保險公司不賠；

【5】考慮航線路線和?？扛劭?。

15、擔(dān)保條款：

【1】當(dāng)事人對保證人擔(dān)保的范圍沒有約定的，或約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；

【2】擔(dān)保人應(yīng)有代替別人償還債務(wù)的能力，國家機(jī)關(guān)、學(xué)校、醫(yī)院、養(yǎng)老院不能充當(dāng)擔(dān)保人；

【3】保證人應(yīng)當(dāng)擁有超過其所擔(dān)債務(wù)的資產(chǎn)。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)對保證人的清償能力做嚴(yán)格的審查，保證人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力；

【4】保證是以保證人的不特定財產(chǎn)作為履行債務(wù)的擔(dān)保，保證不需實際財產(chǎn)的交付，與抵押、質(zhì)押、留置都不同；

【5】沒有約定是一般保證還是連帶保證的，一律視為連帶保證；

【6】超過保證期間了，保證人就不用承擔(dān)保證責(zé)任了；

【7】擔(dān)保范圍：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用、律師費等。

【8】質(zhì)押：分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押（本票、存款單、保單、倉單、提單、股票、知識產(chǎn)權(quán)），東西要交到對方手中；

【9】留置：用于保管合同、運輸合同、加工承攬合同，債務(wù)人不履行債務(wù)，債權(quán)人留置標(biāo)的物；

【10】抵押：抵押物登記后抵押才生效，必須采用書面方式。車輛抵押在車管所（車輛質(zhì)押不用去車管所），房屋抵押去房管所，土地抵押去房地局。

16、知識產(chǎn)權(quán)條款：

凡涉及軟件、外觀設(shè)計等有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的，知識產(chǎn)權(quán)條款就很重要了。

【1】研發(fā)成果的歸屬方式：

（1）乙方接受委托開發(fā)軟件，知識產(chǎn)權(quán)歸屬乙方，乙方授權(quán)甲方在一定范圍內(nèi)使用；

（2）乙方接受委托開發(fā)軟件，知識產(chǎn)權(quán)歸屬甲方；

（3）研發(fā)成果歸甲乙雙方共同所有，且對技術(shù)情報和資料均承擔(dān)保密義務(wù)。

【2】知識產(chǎn)權(quán)的保密條款：

（1）乙方應(yīng)保證所提供給甲方的產(chǎn)品無知識產(chǎn)權(quán)糾紛，如果出現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)糾紛，所造成的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由乙方承擔(dān)；

（2）甲乙雙方均對對方提供的技術(shù)情報和資料承擔(dān)保密義務(wù)。不論本合同是否變更、解除、終止，本條款長期有效；

（3）甲方不得向第三方透露乙方的開發(fā)報價，否則造成乙方損失由甲方賠償，賠償金為該開發(fā)報價的200%；

（4）乙方在未經(jīng)過甲方同意的情況下將所開發(fā)的內(nèi)容透露給第三方，由此造成甲方的損失，由乙方向甲方支付賠償金，為該開發(fā)報價的200%；

17、爭議解決條款：

【1】仲裁和訴訟只能選一個，仲裁一次性生效，仲裁不服不能去法院，法院是兩審終審；

【2】雙方當(dāng)事人在合同里沒有約定仲裁的，仲裁委員會不予受理；

【3】在合同里寫明當(dāng)爭議出現(xiàn)時，雙方都認(rèn)可質(zhì)量、技術(shù)品質(zhì)的檢驗機(jī)構(gòu)和鑒定機(jī)構(gòu)；

【4】勞動合同出現(xiàn)爭議，必須去勞動仲裁委仲裁，不服仲裁裁決，可以向法院起訴。

18、預(yù)防合同欺詐的措施：

【1】注意合同對象的選擇：對方要有好的信譽，有合法的主體資格；

【2】對合同內(nèi)容反復(fù)斟酌，做到用詞準(zhǔn)確、表達(dá)清晰、約定明確、避免產(chǎn)生歧義。合同條款越完備，欺詐的可能性就越小。尤其要審核合同的全部條款里面是否有影響價格條款的內(nèi)容；

【3】聘請律師參與合同審核；

【4】請公證機(jī)關(guān)為合同做公證；

【5】建立健全企業(yè)的規(guī)章管理制度：

（1）建立合同審批制度和審批流程。設(shè)置審批權(quán)限，規(guī)定好哪些部門參與合同審核，各自的職責(zé)是什么；

（2）查詢對方的相關(guān)資格、資質(zhì)和信用的信用調(diào)查和信用分析制度；

（3）合同專用章與合同文本的管理使用制度；

（4）合同履行過程中的跟蹤、監(jiān)督和檢查制度。

 

審核合同時也是未雨綢繆，能夠及時發(fā)現(xiàn)合同中所存在的漏洞，同時為了避免這種不必要的情況發(fā)生；合同審查屬于事前預(yù)防措施，不能保證萬無一失，但盡量追求萬無一失，真正做到保證當(dāng)事人權(quán)利利益的同時，規(guī)避法律風(fēng)險，減少損失。

 

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《合同審核應(yīng)該注意什么問題》

《合同審核的要點是什么》

《什么是合同內(nèi)容的合法性審核》

 

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