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浙江省衢州市衢江區(qū)人民法院

民事判決書

（2014）衢民初字第313號

原告：朱某某，農(nóng)民。

委托代理人：毛廣富，浙江誠源律師事務所律師。

被告：浙江某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司，住所地：浙江省衢州市**路**號。

法定代表人：周某某，執(zhí)行董事。

委托代理人：鄭北南，浙江青風律師事務所律師。

委托代理人：汪洋，浙江青風律師事務所律師。

原告朱某某與被告浙江某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司（以下簡稱某某公司）建設工程施工合同糾紛一案，本院于2014年7月1日立案受理后，于同年8月6日公開開庭進行了審理，被告某某公司于同年9月29日申請鑒定，后于同年11月28日撤回鑒定申請。因案情復雜本案轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖恚婪ㄓ纱韺徟袉T姚瑤擔任審判長，與人民陪審員王柳、張志誠共同組成合議庭，于2015年5月11日再次開庭審理。原告朱某某的委托代理人毛廣富、被告某某公司的委托代理人鄭北南、汪洋到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告朱某某訴稱：2010年3月8日，原告與被告簽訂《鋼結(jié)構(gòu)工程安裝承包協(xié)議書》一份，被告將位于東港開發(fā)區(qū)的浙江某某木業(yè)有限公司2號廠房的鋼結(jié)構(gòu)安裝等工程項目以包清工形式發(fā)包給原告，工程安裝費總計274359.75元。協(xié)議約定：承包方必須向發(fā)包方交納履約保證金3000元，工程完工后返還。工程開工后承包方如不來安裝，履約保證金作為自動放棄。主構(gòu)件安裝完畢，中間驗收合格后即支付40%安裝費，計109743.9元，屋、墻面板安裝完畢，經(jīng)公司、甲方自檢合格后即支付40%，計109743.9元，竣工驗收合格后支付15%，計41153.96元，余5%，計13717.98元作為保證金，一年期滿后結(jié)清（公司工程部通知兩天內(nèi)不來維修，公司另派人維修，保修金作自動放棄）。協(xié)議簽訂后，原告按約履行。施工過程中，被告因自身原因，增加了工程量，經(jīng)被告工程負責人簽字確認，工程安裝費、材料墊付費等各項費用共計增加35018.5元。原告各項工程完工后，被告并未按約付款，除支付了原工程安裝費274359.75元中的80%（219487.8元）外，其他部分及增加的工程安裝費等未支付。原告多次與被告協(xié)商支付事宜，被告卻以各種理由推諉，至今被告拖欠工程安裝費89890.44元。依據(jù)協(xié)議約定，發(fā)包方不結(jié)算工程款給承包方，需承擔15%違約金，故原告訴至本院，要求1、被告立即支付原告拖欠的工程安裝費89890.44元并支付違約金13483.6元；2、判令被告退還履約保證金3000元；3、訴訟費由被告承擔。

被告某某公司辯稱：1、原告訴請的剩余工程款已超過訴訟時效。雙方合同約定竣工驗收合格后支付15%，保修合格后支付5%，原告中途退場。被告因工程竣工問題與業(yè)主存在糾紛，后經(jīng)仲裁委2013仲裁字20號裁決書確定，竣工驗收日期為2011年6月30日，故原告起訴已經(jīng)超過2年的訴訟時效；2、原告在工程尚未竣工驗收的情況下無故退場，導致被告車輛損壞、材料丟失，合同約定由原告承擔損失，此外原告尚欠被告借款20000元，利息18127.78元，以及應承擔的罰款（每天500元），以上款項已經(jīng)超過了應付原告的工程款，故原告無權(quán)向被告主張支付工程款；3、原告要求支付15%的違約金沒有事實和法律依據(jù)，是原告對合同條款的錯誤理解導致；4、退還履約保證金沒有事實依據(jù)，原告要求被告返還保證金應當予以舉證說明。故請求法院駁回原告的訴訟請求。

原告為證實其主張，舉證如下：

1、鋼結(jié)構(gòu)工程安裝承包協(xié)議書1份，證明原告以包清工的形式到被告處承包工程，合同中對工程款總價進行約定，涉及增加工程量費用則另外計算。原告已向被告支付履約保證金3000元。合同約定工程款按進度支付，被告僅支付80%的工程款，按約定應當承擔15%的違約金；

2、施工簽證聯(lián)系單17張（復印件，在簽證單上簽名的廖其軍現(xiàn)在還在被告公司工作，潘某某現(xiàn)在已經(jīng)離開被告公司），證明經(jīng)過被告工程部負責人確認增加工程量的工程款為35018.5元；

3、2010年5月24日原、被告簽訂的承包合同1份（復印件，經(jīng)與原件核對一致），該份合同中潘某某作為被告的委托代理人在合同落款處簽名，該份證據(jù)結(jié)合原告的證據(jù)2證明潘某某系原告的委托代理人有權(quán)在簽證單上簽名確認。

被告某某公司質(zhì)證后認為：證據(jù)1，真實性沒有異議，但不能證明原告所要證明的對象，被告已實際支付工程款221687.8元。原告未提供證據(jù)證明已支付3000元履約保證金。合同約定竣工后支付工程款，但原告完工后未竣工就已經(jīng)退場了；

證據(jù)2，真實性、合法性有異議。潘某某和廖其軍原先都是我公司的員工，但不是合同約定的簽字人，簽證單應由負責人或相關(guān)部門簽字確認；

證據(jù)3，證據(jù)三性均有異議。該合同上所涉及的工程確實是被告公司承包的，但不能確認該份合同即是當時原、被告所簽定。即使合同是真實的，亦不能證明潘某某在本案中有權(quán)簽字確認。

被告為證明其主張的事實，向本院遞交如下證據(jù)：

1、2013衢仲裁字20號裁決書1份（復印件），證明原告中途退場后因工程存在質(zhì)量問題，故被告和業(yè)主申請仲裁，根據(jù)仲裁裁決本案工程竣工時間為2011年6月30日，被告現(xiàn)在起訴已經(jīng)超過了訴訟時效。原告亦未履行其返修、保修義務；

2、工程款支付申請單1份（復印件），證明原告沒有提出要求支付剩余15%工程款的書面申請；

3、材料領用單2份、網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬憑證4份、現(xiàn)金領款單3份、安裝費用結(jié)算明細表1份（該組證據(jù)均系復印件），證明實際支付原告工程款221687.8元及根據(jù)約定應由原告承擔的扣款：損壞車尾燈105元、彩鋼板3417.68元，油漆費用10000元，損壞彩鋼板3953.6元，綜上原告已合計支付工程款239164.08元

原告質(zhì)證后認為：

1、證據(jù)1真實性無異議，該仲裁申請是在2013年4月24日提出，故在仲裁裁決之前無法確定竣工時間；

2、證據(jù)2超過舉證期限不予質(zhì)證，原告一直向被告主張工程款，是被告以未驗收為由推諉，故原告才未提出支付申請；

3、證據(jù)3超過舉證期限且無原件核對，真實性無法確認。原告認可被告實際支付工程款219487.8元，被告提交的證據(jù)中2010年11月2日1600元領付款憑證上的簽名不是原告簽的，11月2日600元的領款憑證上無原告的簽名，扣除上述兩項被告的實際付款數(shù)額與原告認可的數(shù)額相同。扣款情況雙方并無約定，原告亦不予認可。

本院對原告提交的證據(jù)認證如下：1、證據(jù)1被告對真實性無異議，本院予以認定；2、證據(jù)2被告對其真實性、合法性均有異議，本院認為原告提交的簽證單系復印件，被告并不認可，原告無法提供其他證據(jù)佐證，簽證單復印件上亦無確定的工程款數(shù)額，故對該組證據(jù)本院不予認定；3、證據(jù)3被告對其證據(jù)三性均有異議，本院認為該份合同系原、被告關(guān)于另一個工程的合同，與本案并無關(guān)聯(lián)性，潘某某在另一個工程的授權(quán)，無法推定其在本案中亦有相應授權(quán)，故本院對該份證據(jù)不予確認。

本院對被告提交的證據(jù)認證如下：1、被告提交的證據(jù)1系生效法律文書，具有法律效力，本院予以確認；2、證據(jù)2原告有異議，本院認為該份證據(jù)并不能證明原告未主張過工程款，故本院對該證據(jù)不予認定；3、證據(jù)3均系復印件，原告對真實性均有異議，本院認為該組證據(jù)扣除原告認可的已支付款項219487.8元外的其他付款并無其他證據(jù)佐證，無法達到被告的證明目的，故本院對該組證據(jù)不予確認。

經(jīng)審理查明：2010年3月8日，原告與被告簽訂《鋼結(jié)構(gòu)工程安裝承包協(xié)議書》一份，被告將位于東港開發(fā)區(qū)的浙江某某木業(yè)有限公司2號廠房的鋼結(jié)構(gòu)安裝等工程項目發(fā)包給原告施工，工程安裝費總計274359.75元。協(xié)議約定：承包方必須向發(fā)包方交納履約保證金3000元，工程完工后返還。工程開工后承包方如不來安裝，履約保證金作為自動放棄。主次構(gòu)件安裝完畢，中間驗收合格后即支付40%安裝費，計109743.9元，屋、墻面板安裝完畢，經(jīng)公司、甲方自檢合格后即支付40%，計109743.9元，竣工驗收合格后支付15%，計41153.96元，余5%，計13717.98元作為保證金，一年期滿后結(jié)清（公司工程部通知兩天內(nèi)不來維修，公司另派人維修，保修金作自動放棄）。合同簽訂后，原告即開始施工至工程完工。至今被告已支付工程款219487.8元，原告要求被告支付剩余工程款未果，故訴至本院。

本院認為，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的建設工程施工合同應當認定無效。本案中，原告作為實際施工人，既無鋼結(jié)構(gòu)工程專業(yè)承包資質(zhì)，也非被告公司員工，故原、被告間的建設工程施工合同系無效合同。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定，合同無效后因該合同取得的財產(chǎn)應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。但建設工程合同無效后，發(fā)包方取得的財產(chǎn)形式是承包人建設的工程，實際上是承包人對工程建設投入的勞務及建筑材料，承包人的勞務及建筑材料已經(jīng)物化到建設工程中，不能返還或者說沒有必要返還，只能折價補償?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程款的，應予以支持。根據(jù)衢州仲裁委員會于2014年1月15日作出的業(yè)已生效的（2013）衢仲裁字第20號裁決書，確認2011年6月31日業(yè)主浙江某某木業(yè)有限公司實際使用涉案工程時，視為該建設工程竣工驗收合格。故原告參照該建設工程施工合同的約定要求支付工程尾款54871.95元，于法有據(jù)，本院予以支持；但原告要求被告支付違約金13483.6元，因雙方所簽訂的合同系無效合同，故本院對該訴請不予支持。

被告認為本案訴爭工程的竣工時間是2011年6月31日原告訴請的剩余工程款已超過訴訟時效。本院認為，衢州市仲裁委員會于2014年1月15日作出的2013衢仲裁字20號裁決書確認竣工時間為2011年6月31日，故原告訴訟權(quán)利的起算點應是2014年1月15日，被告認為原告于2014年7月1日起訴已超過訴訟時效的主張與事實及法律不符，本院不予支持。被告認為原告在工程尚未竣工驗收的情況下無故退場，導致被告車輛損壞、材料丟失，合同約定由原告承擔損失，該損失與原告尚欠被告的借款20000元，利息18127.78元，以及罰款，以上款項已經(jīng)超過了原告的工程款。本院認為，對被告主張的應由原告承擔的損失及罰款，既無證據(jù)支持，被告亦未提起反訴，故對被告的主張本院不予支持。原、被告間的借貸關(guān)系與本案屬于兩個不同的法律關(guān)系，原告亦不同意在本案中一并處理，被告可以以其他法律手段主張權(quán)利，故對被告以借款抵工程款的主張本院不予采納。

當事人對自己提出的主張有責任提供證據(jù)。原告要求被告支付增加工程量的工程安裝費、材料墊付費等共計35018.5元，為此提交了施工簽證聯(lián)系單復印件17張并申請本院到被告處調(diào)取簽證聯(lián)系單原件，本院認為原告提交的簽證單復印件，根據(jù)一般的建設工程慣例簽證單原件應當由承包方自行保管，且原告未提交證據(jù)證明簽證單上簽名的人員具有相應授權(quán)，簽證單上亦無確定的工程款數(shù)額，被告對簽證單復印件并不認可，原告無法提供其他證據(jù)佐證，故原告要求被告支付增加工程量的工程款缺乏依據(jù)，本院不予支持。原告要求被告退還履約保證金3000元，雖然雙方在合同中約定要求原告支付履約保證金3000元，但原告并沒有提交實際已支付該保證金的依據(jù)，故本院對原告的該主張不予采納。綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《中華人民共和國合同法》第五十八條、《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條之規(guī)定，判決如下：

被告浙江某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付原告朱某某工程款54871.95元。

如未按本判決指定期限內(nèi)履行金錢給付義務的，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定加倍支付遲延履行期限的債務利息。

案件受理費2428元，由原告朱某某負擔1256.2元，由被告浙江某某鋼結(jié)構(gòu)有限公司負擔1171.8元，于判決生效之日起十日內(nèi)繳納。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省衢州市中級人民法院。

審　判　長　姚　瑤

人民陪審員　王　柳

人民陪審員　張志誠

二〇一五年五月十三日

書　記　員　翁　亮

合同糾紛