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山西省某水縣人民法院

民事判決書

（2015）某民重字第4號(hào)

原告溫某某，男，19**年**月**日生，漢族，浙江省人。

委托代理人原曉麗，山西宇星律師事務(wù)所律師。

被告某某能源集團(tuán)有限公司某某煤礦。

負(fù)責(zé)人張某某，某某能源集團(tuán)有限公司某某煤礦礦長(zhǎng)。

委托代理人何某某，某某能源集團(tuán)有限公司某某煤礦工會(huì)主席。

委托代理人趙波，山西亞圣律師事務(wù)所律師。

第三人某水縣某某機(jī)械工程有限公司。

法定代表人王某，某水縣某某機(jī)械工程有限公司總經(jīng)理。

委托代理人杜愛麗，山西弘毅律師事務(wù)所律師。

原告溫某某與被告某某能源集團(tuán)有限公司某某煤礦（以下簡(jiǎn)稱“某某煤礦”）、第三人某水縣某某機(jī)械工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱“某某公司”）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，原告于2013年10月23日向本院提起訴訟，本院于2014年6月27日作出（2014）某民初字第5號(hào)民事判決，判后原告溫某某及被告某某煤礦不服上訴至?xí)x城市中級(jí)人民法院，晉城市中級(jí)人民法院于2014年12月5日作出（2014）晉市法民終字第798號(hào)民事裁定，以原判認(rèn)定基本事實(shí)不清為由，撤銷（2014）某民初字第5號(hào)民事判決，發(fā)回本院重審。本院于2014年12月17日受理后，依法另行組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理，原告溫某某及其委托代理人原曉麗，被告某某煤礦的委托代理人何某某、趙波，第三人某某公司的委托代理人杜愛麗到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱，2001年11月，被告為選煤廠支護(hù)工程項(xiàng)目建設(shè)單位，經(jīng)王某介紹，原告以浙江某某縣某某工程公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）資質(zhì)承包此工程。之后原告的施工隊(duì)對(duì)該工程進(jìn)行了施工，全面履行施工義務(wù)。由于原告是借用某某公司的名義和資質(zhì)，每年交給某某公司一筆管理費(fèi)，所以在實(shí)際施工中均由原告所組建的施工隊(duì)進(jìn)行施工。同年11月24日，原告以某某公司的名義遞交投標(biāo)文件并中標(biāo)被告的選煤場(chǎng)邊坡支護(hù)工程，合同價(jià)款127萬元，承包方式包工包料，該工程于2002年1月動(dòng)工，當(dāng)年3月底完工。在施工過程中，應(yīng)被告要求，又為被告增加了錨桿端部泄水管等工程量，按山西省工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)定額的有關(guān)規(guī)定增加的工程量結(jié)算為43萬元。工程竣工后，被告支付了工程款15萬元，未支付剩余工程款155萬元。原告承包的工程于2002年4月1日竣工交付被告，欠付工程款的利息從實(shí)際交付之日起算。原告在合同約定的工期內(nèi)按時(shí)完工，并按照合同規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)完工交付被告，而被告卻遲遲不肯交付工程款，原告上訪多年，尋求政府相關(guān)部門解決此事，得到答復(fù)訴諸法律途徑解決。綜上，作為實(shí)際施工人的原告按時(shí)按質(zhì)完成工程并交付被告使用至今，而被告未能按時(shí)支付工程款，給原告造成了巨額經(jīng)濟(jì)損失。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條等相關(guān)法律法規(guī)，現(xiàn)請(qǐng)求判令：1、被告支付工程價(jià)款112萬元；2、被告支付合同外增加的工程量工程款43萬元；3、被告支付欠付工程款的利息（按中國(guó)人民銀行同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算）；4、訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。原審追加某某公司為第三人后，經(jīng)本院釋明，原告要求第三人承擔(dān)連帶責(zé)任。本次庭審中，原告方增加一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求：確認(rèn)原告以浙江某某縣地方某某工程公司名義與被告簽訂的合同無效。

被告辯稱：1、根據(jù)法律規(guī)定，一般合同的訴訟時(shí)效為二年，本案所涉工程由被告于2001年12月與某水縣某某機(jī)械工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）簽訂合同并履行完畢，被告已將合同款項(xiàng)付至某某公司，原告關(guān)于該工程款項(xiàng)的訴請(qǐng)，超出法定訴訟時(shí)效；2、原告訴稱借用某某公司的資質(zhì)進(jìn)行施工的事實(shí)不存在，該公司不是本案工程的合同方，原告更不具備以個(gè)人名義提起訴訟的主體資格；3、原告增加訴訟請(qǐng)求中的合同就不存在。綜上，應(yīng)駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

第三人辯稱：1、本案各種款項(xiàng)全部結(jié)清，原告起訴理由不能成立；2、原告訴訟主體不適格；3、本案超過了訴訟時(shí)效。故應(yīng)依法駁回原告的訴訟請(qǐng)求；4、本案是發(fā)回重審案件，原告增加訴訟請(qǐng)求不符合法律規(guī)定。

根據(jù)原、被告及第三人的訴辯意見，并征詢當(dāng)事人意見，本庭歸納本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：1、原、被告及第三人之間簽訂施工合同的情況及合同的效力問題，原告是否實(shí)際進(jìn)行了施工，工程的結(jié)算及付款情況；2、原告的起訴是否超過了訴訟時(shí)效。

針對(duì)第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，原告提交了以下證據(jù)：

第一組證據(jù)：證明原告溫某某掛靠某某公司資質(zhì)與被告某某煤礦經(jīng)招議標(biāo)程序簽訂合同，為實(shí)際施工人。

1、招議標(biāo)文件，證明原告以某某公司名義參加投標(biāo)并中標(biāo)；

2、工程監(jiān)理通知單，證明施工過程中，原告以某某公司名義進(jìn)行施工，為實(shí)際施工人；

3、晉城市某某安裝公司建材實(shí)驗(yàn)室報(bào)告單、圖紙，報(bào)告單上所列的委托單位是原告掛靠的某某公司，以證明本案爭(zhēng)議工程由原告負(fù)責(zé)施工；

4、證人溫某甲、商某某書面證言，證明某某煤礦邊坡支護(hù)工程及增加的泄水管工程都是由原告施工隊(duì)完成的，原告為實(shí)際施工人；

5、證人劉某書面證言；

6、某某公司變更情況登記表；

7、某某公司介紹信；

證據(jù)5、6、7證明原告經(jīng)某某公司同意，掛靠某某公司的名義給某某煤礦施工；

第二組證據(jù)：證明工程價(jià)款為127萬元，增加工程量為43萬元，已付15萬元，尚欠155萬元。

8、設(shè)計(jì)變更通知書，證明2001年11月18日簽訂合同后，邊坡支護(hù)工程設(shè)計(jì)進(jìn)行變更，直接導(dǎo)致工程量增加，雙方口頭約定工程量為43萬元；

9、2013年3月6日，被告原礦長(zhǎng)武某某的談話筆錄，證明某某煤礦原礦長(zhǎng)武某某承認(rèn)了兩個(gè)事實(shí)：一是因王某無資質(zhì)，與溫某某的工程公司及某某公司簽訂合同；二是武某某、潘某某、王某將原告溫某某帶至?xí)x城某某大酒店，強(qiáng)迫原告寫下賬務(wù)全清的保證書；

10、第三人提供的原告于2002年5月30日書寫的證明書，該證明書證明被告某某煤礦與第三人均承認(rèn)，邊坡支護(hù)工程系某某煤礦發(fā)包給某某公司的，工程款為127萬元。

被告的質(zhì)證意見為，對(duì)證據(jù)1的招標(biāo)文件認(rèn)可，是某某煤礦作出的，但是對(duì)投標(biāo)文件不認(rèn)可，投標(biāo)文件中的投標(biāo)函中沒有價(jià)格，在法律上屬于廢標(biāo)，從形式上，蓋的某某公司的公章是假的，與某某公司的實(shí)際公章不符，投標(biāo)書本身是假的；證據(jù)2不予認(rèn)可，監(jiān)理人員宋某某在接受縣政法委調(diào)查時(shí)的筆錄中稱該通知單上的簽名不是本人簽的；證據(jù)3不認(rèn)可，不能證明是用于涉案工程檢測(cè)的；證據(jù)4的溫某甲和原告是合伙關(guān)系，商某某是原告的工人，并且其筆錄中表述王某不給他們發(fā)工資，王某只與工頭聯(lián)系；證據(jù)5劉某的證言是假的，劉某在2013年接受調(diào)查時(shí)說委托書等相關(guān)文件都是假的，他本人不認(rèn)識(shí)溫某某；證據(jù)6與本案無關(guān)；證據(jù)7介紹信是復(fù)印件，其公章與證據(jù)1投標(biāo)書上的公章不一致；證據(jù)8變更通知書中看不出變更量和價(jià)格是多少，也不能證明是由原告施工的；證據(jù)9原告所述的證明內(nèi)容是錯(cuò)誤的，溫某某拿的某某公司的公章與某某公司的公章不一致；證據(jù)10是法院調(diào)取的復(fù)印件，證明書是原告自己書寫的內(nèi)容，證明對(duì)象有問題。

第三人的質(zhì)證意見為，同意被告的質(zhì)證意見，另外增加幾點(diǎn)：1、從武某某的調(diào)查筆錄中可以證明工程發(fā)包出去需要資質(zhì)，某某公司借用其他公司資質(zhì)進(jìn)行施工，實(shí)際施工人是王某的某某公司；2、在王某去世的時(shí)候，溫某某向被告某某煤礦要工程款，最后三方出面，將剩余的15萬工程款結(jié)清，在某某大酒店溫某某自愿出具了證明書、保證書，原告主張自己是被強(qiáng)迫寫的，要提供證據(jù)予以證明；3、原告主張自己是掛靠某某公司，既然是掛靠，應(yīng)該以公司的名義來起訴，而不應(yīng)該以原告?zhèn)€人的名義起訴；4、涉案工程的實(shí)際施工人是某某公司，某某公司將部分工程轉(zhuǎn)包給了某某某某工程隊(duì)。

被告某某煤礦針對(duì)自己的質(zhì)證意見，提交了以下證據(jù)：

1、公章對(duì)比圖，證明介紹信上的公章和投標(biāo)書上的公章不一致，投標(biāo)書上的公章是假的；

2、某某縣地方某某工程公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，證明1999年8月某某公司的法定代表人是曾某某，2001年投標(biāo)時(shí)劉某已經(jīng)不是某某公司的法定代表人；

3、2013年5月24日某水縣公安局對(duì)劉某的詢問筆錄，劉某在筆錄中陳述，原告出具的委托書等相關(guān)文件都是假的，劉某不認(rèn)識(shí)溫某某；

4、2002年1月27日的保證書，保證書上有溫某某和溫某甲的簽名，說明他們之間有利害關(guān)系，同時(shí)也可以證明涉案工程是某某公司轉(zhuǎn)包給其他工程隊(duì)的。

原告的質(zhì)證意見為，1、劉某辦的手續(xù)不是劉某本人辦的，原告的手續(xù)也不是原告本人去辦的，是通過董某某辦理的，公安局查的時(shí)候劉某說不認(rèn)識(shí)我，是因?yàn)槲覜]有經(jīng)過他辦手續(xù)，有董某某的情況說明予以說明；2、保證書上溫某某的簽名好像不是我簽的，應(yīng)該提供原件，溫某甲的名字寫錯(cuò)了，且溫某甲本人不會(huì)寫字，沒有文化，溫某甲的簽名也不是溫某甲簽的。為證明自己的主張，原告提交了《關(guān)于公司職工溫某某合法委托證明》和董某某出具的情況證明。

被告的質(zhì)證意見為，這兩份證據(jù)證明的內(nèi)容與公安機(jī)關(guān)調(diào)取的證據(jù)不一致，并且該證明上蓋的章也不是某某公司的章；董某某的證明也不是原件；合法委托證明在一審中沒有見過。

本院認(rèn)為，原告提交的證據(jù)1中招標(biāo)文件的真實(shí)性本院予以確認(rèn)，但其提供的投標(biāo)文件及相應(yīng)委托書，與被告提交的證據(jù)1、2、3相互矛盾，在2001年11月24日投標(biāo)時(shí)，某某公司的法定代表人已變更為曾某某，而非劉某，在2008年1月22日原告向晉城市公安局報(bào)案提交的法定代表人身份證明書中，仍填寫劉某為某某公司的法定代表人，并加蓋有“某某公司”的公章，此公章與投標(biāo)書上的公章一致，與2001年7月22日某某公司給山西晉城市澤州縣物資協(xié)作中心出具的介紹信上的公章不一致，故對(duì)原告提交的投標(biāo)文件的真實(shí)性不予確認(rèn)；證據(jù)2的兩份工程監(jiān)理通知單上“宋某某”的簽名不一致，在2013年3月8日縣政法委調(diào)查組對(duì)宋某某的調(diào)查筆錄中，宋某某陳述沒有在工程監(jiān)理通知單上簽過字，也沒有見過這種單，因此對(duì)證據(jù)2的真實(shí)性不予確認(rèn)；證據(jù)3中的實(shí)驗(yàn)報(bào)告單及圖紙的真實(shí)性予以確認(rèn)，但該報(bào)告單上并未有某某公司的公章，不能證明實(shí)際施工人為某某公司，對(duì)其關(guān)聯(lián)性不予確認(rèn)；證據(jù)4溫某甲的書面證言和商某某的詢問筆錄可以證明原告負(fù)責(zé)的施工隊(duì)確實(shí)在涉案工程現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行施工，但不能證明實(shí)際施工人為某某公司，溫某甲在證言中陳述“土石方運(yùn)輸是某某王慶運(yùn)輸，某某和九牢在管理運(yùn)輸”與第三人與溫某某簽訂的協(xié)議書的內(nèi)容相互印證，與縣委調(diào)查組對(duì)邵某某、霍某某的調(diào)查筆錄相一致，對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性本院予以確認(rèn)；證據(jù)5劉某的證言與2013年5月24日某水縣公安局對(duì)劉某的詢問筆錄中的陳述相矛盾，對(duì)該證據(jù)的真實(shí)性不予確認(rèn)，且該證明中說明在劉某任職期間（1997年11月17日至1999年8月2日），公司如有給溫某某辦理對(duì)外承接工程業(yè)務(wù)的合法手續(xù)，應(yīng)保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，而在這期間，某某公司與某某煤礦并未有業(yè)務(wù)發(fā)生，故對(duì)該證據(jù)關(guān)聯(lián)性不予確認(rèn)；證據(jù)6的真實(shí)性予以確認(rèn)，但與本案無關(guān)聯(lián)，對(duì)關(guān)聯(lián)性不予確認(rèn)；證據(jù)7的真實(shí)性予以確認(rèn)，但該介紹信并非給某某煤礦出具的，對(duì)該證據(jù)的關(guān)聯(lián)性不予確認(rèn)；證據(jù)8、9、10的真實(shí)性予以確認(rèn)，但對(duì)其證明內(nèi)容不予確認(rèn)。被告提交的證據(jù)1、2、3、4的真實(shí)性予以確認(rèn)。

針對(duì)第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，被告提交了以下證據(jù)：

1、某某機(jī)械工程有限公司與浙江省某某縣地方某某工程公司簽訂的協(xié)議書，證明協(xié)議書中約定工程量為75萬元，蓋的是某某工程隊(duì)的章；

2、被告的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，證明被告的主體資格；

3、某某煤礦與某某機(jī)械工程有限公司的施工合同和相應(yīng)的付款憑證，證明涉案工程被告已全部付款并已經(jīng)過審計(jì)。

原告的質(zhì)證意見為：證據(jù)1上的字是溫某某本人簽的，但是被迫簽的，協(xié)議書上沒有日期，章也是假的；對(duì)證據(jù)2沒有異議；證據(jù)3的真實(shí)性有異議，合同不是經(jīng)過招標(biāo)程序簽訂的，且某某機(jī)械工程有限公司沒有資質(zhì)，合同違反了相關(guān)法律規(guī)定，且該證據(jù)不能證明該工程已發(fā)包給了某某公司，被告經(jīng)招投標(biāo)程序?qū)⒐こ贪l(fā)包給了某某公司，雖然其中有瑕疵，但是不能否認(rèn)某某公司參加了招標(biāo)程序；2002年1月22日的票據(jù)上沒有標(biāo)明是哪個(gè)工程，2001年10月23日的票據(jù)，本案爭(zhēng)議工程在2001年11月底才進(jìn)行投標(biāo)程序，該票據(jù)不能證明該筆款項(xiàng)是爭(zhēng)議工程的預(yù)付款；四張承兌匯票中沒有經(jīng)手人取走的日期，不能證明系本案爭(zhēng)議工程的款項(xiàng)，四張承兌匯票不能證明是某某煤礦給某某公司的；對(duì)審計(jì)報(bào)告中第四項(xiàng)提到的工程系127萬元，印證了與某某公司簽合同只是為了走賬，如果沒有施工，這個(gè)款系不當(dāng)?shù)美?，?yīng)該由第三人退還被告。

第三人的質(zhì)證意見為：對(duì)被告提交的證據(jù)沒有異議，賬目問題以某某煤礦的票據(jù)為準(zhǔn)。

本院認(rèn)為，被告提交的證據(jù)1的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)，原告質(zhì)證該合同書上“某某工程隊(duì)”的章是假的，但其并未提供相關(guān)證據(jù)予以證明，且原告在多次筆錄中對(duì)該章自己是否使用過的陳述反復(fù)不一，對(duì)該證據(jù)的合法性不予確認(rèn)；證據(jù)2的真實(shí)性予以確認(rèn)；證據(jù)3中被告和第三人之間合同的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性予以確認(rèn)，合法性不予確認(rèn)；其提供的發(fā)票、銀行承兌匯票的真實(shí)性予以確認(rèn)。

針對(duì)第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，第三人提交了以下證據(jù)：

1、被告與某某公司簽訂的施工合同（復(fù)印件），內(nèi)容與被告和某某公司簽訂的施工合同基本一致；

2、原告（某某公司代理人的身份）寫給王某的授權(quán)委托書（復(fù)印件），欲證明某某公司和溫某某授權(quán)王某與被告簽訂合同的事實(shí)；

3、被告與第三人簽訂的施工合同（復(fù)印件），內(nèi)容與被告提供的該合同一致；

4、2002年1月1日第三人與某某公司簽訂的協(xié)議書（復(fù)印件），內(nèi)容為某某公司將某某煤礦洗煤廠護(hù)坡錨噴工程（不包括石方拉運(yùn)，石方拉運(yùn)歸某某公司負(fù)責(zé)）以75萬元的價(jià)格承包給某某公司，協(xié)議書尾部蓋有某某公司某某工程隊(duì)公章以及原告的簽名；

5、2002年1月27日原告等人簽名并蓋有某某公司公章的保證書（復(fù)印件），內(nèi)容為除之前所付款項(xiàng)外，當(dāng)日某某公司另付給某某公司5萬元，某某公司保證在大年三十之前完成削坡、錨桿等工程；

6、2002年5月30日原告寫給被告的證明書（復(fù)印件），內(nèi)容為某某公司工程款127萬元全部付清，所有經(jīng)濟(jì)與法律責(zé)任與被告某某煤礦無關(guān)；

7、原告簽名并蓋有某某公司公章的保證書（復(fù)印件），內(nèi)容為某某煤礦已全部付清該公司工程款，某某煤礦不承擔(dān)法律和經(jīng)濟(jì)上的一切責(zé)任；

8、證人劉剛詢問筆錄（復(fù)印件）；

9、證人武某某調(diào)查筆錄（復(fù)印件）；

10、證人潘某某調(diào)查筆錄（復(fù)印件）；

證據(jù)8、9、10欲證明涉案工程實(shí)際承包人為第三人，第三人再付原告15萬元雙方結(jié)清款項(xiàng)，原告寫了結(jié)清款項(xiàng)證明書的事實(shí)；

11、證人邵某某書面證言，欲證明涉案工程由第三人承建，材料和工人工資都由第三人支付的事實(shí)；

12、證人霍某某書面證言，欲證明的內(nèi)容與證據(jù)11一致；

13、證人張某乙調(diào)查筆錄（復(fù)印件），欲證明涉案工程修建時(shí)第三人處的霍某某、邵某某在其處購(gòu)買鐵砂的事實(shí)。

原告的質(zhì)證意見為，證據(jù)1的合同沒有日期，不是當(dāng)時(shí)簽訂的，是事后被告與第三人偽造的；證據(jù)2沒有某某公司的蓋章，王某沒有授權(quán)；證據(jù)3是事后某某煤礦又將該工程與某某公司簽訂合同，說明被告對(duì)該工程存在故意的過錯(cuò)，應(yīng)該按照工程量與實(shí)際施工人結(jié)算；證據(jù)4是原告在2002年進(jìn)入工地施工后，王某迫使原告簽訂的合同，否則不讓原告施工，合同的抬頭寫的是某某縣地方某某公司，而原告在被迫的情況下用了某某工程隊(duì)的公章，合同是無效的，沒有實(shí)際履行；證據(jù)5的保證書，原告予以認(rèn)可；證據(jù)6是原告在某某大酒店被迫寫下的，原告以某某公司的名義直接針對(duì)的是某某煤礦，直接責(zé)任由某某公司負(fù)責(zé)；證據(jù)7原告主張是偽造的，并且保證書是出具給某某煤礦的，應(yīng)該提供原件，且內(nèi)容也是某某煤礦與某某公司之間的關(guān)系，不能證明給原告結(jié)清了工程款，應(yīng)該提供支付工程款的憑據(jù)；證據(jù)8、9、10三個(gè)調(diào)查筆錄說明被告與原告掛靠的某某公司簽有合同，工程款為127萬元，在某某飯店給了原告15萬元，不能證明第三人主張的已結(jié)清的事實(shí)；證據(jù)11的邵某某與第三人有利害關(guān)系，且其證言不足以證明第三人是工程的實(shí)際施工人；證據(jù)12的霍某某是王某的舅舅，與第三人有利害關(guān)系，其證言不能采納；證據(jù)13即使某某工地在張某乙處購(gòu)買過鐵砂，但是某某公司在某某煤礦有好幾個(gè)工程，不能證明該鐵砂用于本案工程。

被告的質(zhì)證意見為：對(duì)證據(jù)1、2有異議，該證據(jù)中的簽字不是本人簽的，蓋的章也有問題，該合同對(duì)某某公司而言沒有約束力；委托書、證明書和兩份保證書的問題，在晉城市公安局對(duì)溫某某本人的詢問筆錄中有具體的說明；對(duì)其他證據(jù)的真實(shí)性沒有異議。

本院認(rèn)為，對(duì)證據(jù)1—10、13的真實(shí)性予以確認(rèn)；對(duì)證據(jù)11、12與某水縣委調(diào)查組對(duì)其二人及張某乙的調(diào)查筆錄相印證的部分予以確認(rèn)。

針對(duì)第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，原告提交了上訪的相關(guān)材料，證明原告的起訴沒有超過訴訟請(qǐng)求。

被告的質(zhì)證意見為，對(duì)證據(jù)的真實(shí)性沒有異議，原告最早上訪的時(shí)間為2008年3月份，工程結(jié)算是在2002年，原告的起訴已經(jīng)超過訴訟時(shí)效。

第三人的質(zhì)證意見為，與被告的質(zhì)證意見一致，在溫某某的筆錄中也可以印證這一點(diǎn)，在王某去世之后才開始要這個(gè)款，在上一次開庭中，原告也承認(rèn)其沒有向某某公司要過錢，所以原告的起訴已經(jīng)超過了法律上規(guī)定的訴訟時(shí)效。

針對(duì)第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，被告提交了2008年3月17日晉城市公安局對(duì)溫某某的詢問筆錄，在筆錄中溫某某承認(rèn)在合同履行完畢后到2008年這段時(shí)間內(nèi)沒有主張過自己的權(quán)利。

原告的質(zhì)證意見為，從2002年開始溫某某要過錢，只是迫于王某的勢(shì)力，他不敢再要錢，2002年的時(shí)候出具過證明書，也證明原告要過錢，原告是因?yàn)楹ε峦跄撑c某某煤礦不敢主張，不是原告不想主張而是不敢主張。本案基礎(chǔ)的合同是無效的，訴訟時(shí)效應(yīng)該在合同確認(rèn)無效的那一天起算，所以原告的主張沒有超過訴訟時(shí)效。

第三人的質(zhì)證意見為，對(duì)證據(jù)沒有異議，說明原告從2002年至2007年沒有主張過權(quán)利，王某去世后，2008年原告才開始主張權(quán)利。而且在庭審原告的陳述中，原告認(rèn)可從2002年開始沒有向第三人主張過權(quán)利。

本院認(rèn)為，對(duì)原、被告提交的上述證據(jù)的真實(shí)性本院予以確認(rèn)。

根據(jù)上述有效證據(jù)，本院確認(rèn)以下法律事實(shí)：

第三人原名某水縣某某機(jī)械工程有限公司，成立于19**年**月**日，2002年9月17日名稱變更為某水縣某某機(jī)械工程有限公司，法定代表人為王某。

2001年11月，被告某某煤礦因建設(shè)洗煤廠致山體破碎下滑，故決定實(shí)施邊坡支護(hù)工程。11月18日，被告就其選煤廠邊坡支護(hù)工程進(jìn)行招標(biāo)，并發(fā)出招標(biāo)文件。第三人因當(dāng)時(shí)在被告處承攬有土石方工程，故第三人的負(fù)責(zé)人王某提出承攬邊坡支護(hù)工程。

同年12月10日，被告（發(fā)包人，甲方）與第三人（承包人，乙方）簽訂《某水縣某某煤礦選煤廠邊坡錨噴支護(hù)工程施工合同》，約定：工程期限為90天（開工日期2001年12月21日，竣工日期2002年3月21日）；監(jiān)理單位為山西中太工程建設(shè)監(jiān)理公司，行使甲方代表委托的權(quán)力，履行甲方代表的職責(zé)，對(duì)工程進(jìn)行監(jiān)理；承包方式為包工包料、一次包死；工程合同造價(jià)為127萬元，付款方式為合同簽訂后預(yù)付40%，全部工程完工驗(yàn)收合格后付50%，余款10%作為質(zhì)保金，待全廠投產(chǎn)運(yùn)行一年，經(jīng)檢驗(yàn)合格后一次付清……

后被告為應(yīng)付檢查，就該工程又與某某公司簽訂了施工合同，除工程工期約定為45天（開工期2001年12月21日，竣工期2002年2月6日）外，其余內(nèi)容與上述合同基本相同，合同尾部乙方某某公司的法定代表人簽名為溫某某，委托代理人簽名為王某。

2002年1月1日，第三人（甲方）與原告溫某某（乙方）簽訂《協(xié)議書》，約定甲方將被告選煤廠邊坡錨噴支護(hù)工程（不包括石方拉運(yùn)，石方拉運(yùn)歸甲方負(fù)責(zé)）以75萬元的價(jià)格，一次性包工包料轉(zhuǎn)包與乙方，工程期限為50天（開工日期2002年1月1日，竣工日期2002年2月20日）；付款方式為開工15天后到完工付總工程量工程款的30%，完工后付總工程量工程款的50%，余款一年內(nèi)工程無質(zhì)量問題，全部付清（乙方承擔(dān)稅款30000元）；土石方工程的拉運(yùn)裝卸，由甲方負(fù)責(zé)；材料費(fèi)的結(jié)算，根據(jù)甲方預(yù)算基價(jià)為準(zhǔn)，隨市場(chǎng)行情的漲跌，甲方承負(fù)70%，乙方承負(fù)30%，乙方必須在2月10日之前按照?qǐng)D紙完成削坡、打鉚眼、插鉚桿、噴漿工程，甲方付給乙方（扣除工地材料款）工程款15萬元；如乙方不能按時(shí)完工，乙方應(yīng)承擔(dān)15萬元的賠償責(zé)任……協(xié)議書尾部，甲方簽章處蓋有“某水縣某某機(jī)械工程有限公司”公章以及王某簽名；乙方簽章處蓋有“浙江省某某縣工程公司某某工程隊(duì)”公章以及溫某某簽名。

原告帶領(lǐng)施工隊(duì)開始施工后，于2002年1月27日給第三人出具保證書一份，載明：除之前已付款項(xiàng)外另支付原告5萬元，原告向第三人保證于大年三十之前完成削坡、錨桿等工程。后因地質(zhì)條件復(fù)雜、天氣寒冷以及春節(jié)期間放假等因素，工程未按約定完成施工，延遲至同年3月30日竣工。4月，該工程交付被告使用。

被告分別于2001年5月7日、5月8日、5月21日、6月1日支付第三人銀行承兌匯票四支，票面金額均為3萬元，共計(jì)12萬元；2002年1月22日支付第三人508000元；共計(jì)628000元。

同年5月30日，因施工工人向原告逼要工資，原告認(rèn)為第三人給的錢不夠，就找被告要錢。在礦長(zhǎng)武某某和副礦長(zhǎng)潘某某等人的協(xié)調(diào)下，第三人又支付原告15萬元，在被告要求下，由武某某口述內(nèi)容，原告寫下了內(nèi)容為“某某公司工程款127萬元全部付清，所有經(jīng)濟(jì)與法律責(zé)任與被告某某煤礦無關(guān)”的證明書。

2007年10月21日，王某病故。

2008年1月22日開始，原告以被告單位武某某、潘某某等涉嫌合同詐騙140余萬元為由先后向晉城市公安局、晉城市人民檢察院、山西省人民政府信訪局接待二處、某水縣人力資源和社會(huì)保障局、某水縣處理信訪突出問題及群體性事件聯(lián)席會(huì)議辦公室等機(jī)構(gòu)提出控告和投訴，經(jīng)調(diào)查，上述機(jī)構(gòu)均認(rèn)為，原告控告的上述詐騙事實(shí)不成立。

2013年6月26日，某某縣仕某鎮(zhèn)人民政府向某某縣某某建設(shè)集團(tuán)公司出具《關(guān)于幫助溫某某提供相關(guān)證明的函》，內(nèi)容為：溫某某（劉某）于1999年至2002年掛靠你公司前身某某公司，2002年以你公司前身名義承包山西省某水縣某某煤礦洗煤廠邊坡支護(hù)工程。因各種原因山西省某水縣某某煤礦洗煤廠一直未支付溫某某工程款，其在2007年在山西省某水縣想方設(shè)法要求解決及信訪都未成功，現(xiàn)某水縣把該案列為重點(diǎn)信訪積案解決，需要溫某某提供其在承包某某煤礦洗煤廠邊坡支護(hù)工程建設(shè)時(shí)的相關(guān)證據(jù)，請(qǐng)貴公司幫助溫某某提供相關(guān)證據(jù)證明材料為盼。”

同年7月3日，中共某某縣委某某縣人民政府信訪局向某某縣某某建設(shè)集團(tuán)出具函，與某某縣仕某鎮(zhèn)人民政府所出具函的內(nèi)容基本一致。

另查明：某某公司原系集體企業(yè)，2003年8月7日變更為有限責(zé)任公司，同時(shí)變更名稱為浙江某某某某工程有限公司；2005年9月1日變更名稱為某某建設(shè)工程有限公司；2006年8月21日變更名稱為某某建設(shè)集團(tuán)有限公司。原告投標(biāo)時(shí)劉某非某某公司法定代表人，劉某不認(rèn)識(shí)原告，也從未委托過他人在被告處承攬過邊坡支護(hù)工程，原告投標(biāo)時(shí)所使用的劉某個(gè)人名章系假章。

在2008年3月17日晉城市公安局對(duì)溫某某的詢問筆錄中，溫某某自認(rèn)完成工程后，從王某那里拿到過20多萬，從被告某某煤礦拿到過15萬。在2013年3月6日，在縣調(diào)查組對(duì)武某某的調(diào)查筆錄中，武某某陳述在溫某某向某某煤礦要錢付工人工資時(shí)，其和潘某某根據(jù)溫某某的要求，二人從中協(xié)調(diào)，王某付給溫某某15萬元。

庭審中，原告表示不向第三人追要工程款。

本院認(rèn)為，1、關(guān)于某某公司是否實(shí)際施工人問題。從原告投標(biāo)時(shí)所提供某某公司的手續(xù)來看，法定代表人為劉某，原告為授權(quán)代表，但事實(shí)上劉某當(dāng)時(shí)并非該公司法定代表人，劉某不認(rèn)識(shí)原告，也從未委托過他人在被告處承攬過工程，在劉某任職期間，某某公司并未與被告某某煤礦發(fā)生過業(yè)務(wù)往來；工程完工后，被告從未向某某公司支付過工程款，且時(shí)至今日某某公司也從未向被告或第三人主張過工程款；原告提交的投標(biāo)書上“某某公司”的公章與其提交的介紹信上的公章不一致，投標(biāo)書上的公章在原告于2008年1月22日向晉城市公安局報(bào)案時(shí)提交的某某公司法定代表人身份證明書上又出現(xiàn)過一次，而2006年8月21日某某公司已變更為“某某建設(shè)集團(tuán)有限公司”，此時(shí)某某公司已不存在，因此本院有理由相信原告提交的投標(biāo)書上的公章系假章。綜上，可以認(rèn)定某某公司并非涉案工程合同簽訂人及實(shí)際施工人。

2、關(guān)于涉案三份合同的效力問題。三份合同分別為：被告與第三人的施工合同、被告與某某公司的施工合同、第三人與某某公司某某工程隊(duì)的轉(zhuǎn)包合同。第一份合同雖系雙方真實(shí)意思表示，但因第三人并無承包該工程的資質(zhì)，依照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（一）項(xiàng)“承包人未取得某某施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)簽訂的建設(shè)工程施工合同無效”之規(guī)定，應(yīng)屬無效合同；第二份合同，對(duì)被告來講是為了應(yīng)付檢查而訂立，并未實(shí)際履行，對(duì)某某公司來講根本不知情，并未實(shí)際訂立和履行，故該合同并非雙方真實(shí)意思表示，亦屬無效合同；第三份合同，原告在多次調(diào)查筆錄、詢問筆錄中對(duì)是否使用某某工程隊(duì)的公章的說法反復(fù)不一，依現(xiàn)有證據(jù)本院亦無法查明，且某某工程隊(duì)無施工資質(zhì)，故該合同的實(shí)際簽訂人應(yīng)為原告，而原告作為自然人，沒有承包該工程的資質(zhì)，故依照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（二）項(xiàng)“沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的某某施工企業(yè)名義簽訂的建設(shè)工程施工合同無效”之規(guī)定，亦應(yīng)屬無效合同。

3、涉案工程的實(shí)際施工人及原告訴訟主體資格問題。根據(jù)第三人與被告之間的合同及被告提交的支付憑證、洗煤廠土石方工程審核明細(xì)表、邵某某及霍某某的書面證言和調(diào)查筆錄，可以確定被告將洗煤廠的邊坡支護(hù)工程以127萬元實(shí)際發(fā)包給第三人；根據(jù)第三人與原告之間的合同及保證書、證明書，可以確定第三人在承包上述工程后，又將涉案工程的一部分以75萬元轉(zhuǎn)包給原告溫某某，原告經(jīng)被告及第三人同意，基于該份合同進(jìn)行了實(shí)際施工，原告具有本案訴訟主體資格。

4、關(guān)于原告應(yīng)得工程款及工程款的承擔(dān)方問題。

①原告應(yīng)得工程款問題。根據(jù)原告與第三人簽訂的施工合同，其應(yīng)得工程款為75萬元；對(duì)于原告請(qǐng)求被告支付合同外增加工程量的工程款43萬元的訴訟請(qǐng)求，因原告未提供充分證據(jù)證明合同外增加工程量的多少以及工程款計(jì)算的依據(jù)，對(duì)該主張不予支持。

本案中被告未向原告支付過工程款，第三人向原告支付過部分工程款。關(guān)于第三人已付原告工程款的數(shù)額，第三人現(xiàn)不能提供相關(guān)憑證，依現(xiàn)有證據(jù)可以確定的有：2002年1月27日支付5萬元、2002年5月30日支付15萬元，另原告在2008年3月17日晉城市公安局對(duì)其的詢問筆錄中曾自認(rèn)完工后收到第三人20多萬元。綜合以上情況，原告已得工程款按原告自認(rèn)數(shù)額的下限計(jì)算為5萬元＋15萬元＋20萬元＝40萬元，其應(yīng)得工程款為75萬元－40萬元＝35萬元。

②工程款的支付主體問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定，實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。本案中，原告實(shí)際施工依據(jù)的是與第三人之間的合同，其應(yīng)得工程款35萬元應(yīng)由第三人支付原告，被告只應(yīng)在欠付第三人工程款范圍內(nèi)對(duì)原告承擔(dān)責(zé)任。依被告提交的證據(jù)，根據(jù)被告與第三人簽訂的施工合同中約定的付款方式及開始施工的時(shí)間，認(rèn)定就涉案工程被告支付第三人工程款情況為：2002年1月22日支付508000元及四支銀行承兌匯票12萬元，共計(jì)已付628000元，剩余642000元不能確定已經(jīng)支付。因原告不要求第三人支付工程款，故被告作為發(fā)包人應(yīng)在未付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)付款責(zé)任。

③原告主張的欠付工程款的利息問題，因原告在合同訂立時(shí)本身存在過錯(cuò)，且未及時(shí)主張自己的權(quán)利，對(duì)其主張的利息不予支持。

5、關(guān)于無效合同的訴訟時(shí)效問題。依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百三十五條、第一百三十七條之規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。合同當(dāng)事人不享有確認(rèn)合同無效的法定權(quán)利，只有仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院有權(quán)確認(rèn)合同是否有效。合同效力的認(rèn)定，實(shí)質(zhì)是國(guó)家公權(quán)力對(duì)民事行為進(jìn)行的干預(yù)。合同無效系自始無效，單純的時(shí)間經(jīng)過不能改變無效合同的違法性。當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)合同無效，不應(yīng)受訴訟時(shí)效期間的限制，而合同經(jīng)確認(rèn)無效后，當(dāng)事人關(guān)于返還財(cái)產(chǎn)及賠償損失的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)適用法律關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定。合同被人民法院確認(rèn)無效后，當(dāng)事人才享有返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失的請(qǐng)求權(quán)，故原告起訴沒有超過法定訴訟時(shí)效期間。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百三十五條、第一百三十七條，《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、第五十六條、第五十八條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條、第二十六條第二款，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，判決如下：

一、被告某某能源集團(tuán)有限公司某某煤礦于本判決生效后立即支付原告溫某某工程款35萬元；

二、駁回原告溫某某對(duì)第三人某水縣某某機(jī)械工程有限公司的訴訟請(qǐng)求；

三、駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。

本案受理費(fèi)18750元（緩交），由原告溫某某負(fù)擔(dān)12200元，被告某某能源集團(tuán)有限公司某某煤礦負(fù)擔(dān)6550元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于晉城市中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　崔俊豪

審　判　員　王靈麗

代理審判員　王　璐

二〇一五年一月二十六日

書　記　員　崔　翠

合同糾紛