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山西省大同市中級(jí)人民法院

民事判決書

（2015）同民終字第97號(hào)

上訴人（原審原告）包某。

委托代理人王文，北京博賢律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告）浙江某發(fā)展有限公司，住所地浙江省杭州市*區(qū)*路*號(hào)**大廈*號(hào)。

法定代表人高某某，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人萬振彪，山西烏金律師事務(wù)所律師。

上訴人包某、浙江某發(fā)展有限公司（以下簡(jiǎn)稱某發(fā)展公司）因勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服大同市礦區(qū)人民法院（2014）礦民初字第458號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上訴人包某及其委托代理人王文、上訴人某發(fā)展公司的委托代理人萬振彪到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院審理查明，原告包某于2012年10月30日經(jīng)培訓(xùn)考試，同年12月開始在被告某發(fā)展公司的項(xiàng)目部從事井下工作，未簽訂勞動(dòng)合同。至2013年4月22日后被通知待工，后原告包某向大同市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，對(duì)裁決不服，提起訴訟。

原審法院認(rèn)為，依據(jù)我國勞動(dòng)合同法的規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面合同。用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。被告某發(fā)展公司未按規(guī)定與原告包某訂立勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)向原告包某每月支付二倍的工資，由于原告包某在2014年4月23日后并未向被告某發(fā)展公司提供勞動(dòng)，無勞動(dòng)報(bào)酬，被告某發(fā)展公司應(yīng)當(dāng)按照原告包某的工資標(biāo)準(zhǔn)支付原告包某2012年12月至2013年4月期間的工資。原告包某主張每月工資為4500元，被告某發(fā)展公司不予認(rèn)可，在審理中要求被告某發(fā)展公司在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)提供原告包某的工資收入情況，被告某發(fā)展公司未能提交，應(yīng)承擔(dān)不利后果。且原告包某主張的每月工資數(shù)額，未超過上一年度山西省城鎮(zhèn)單位采礦業(yè)從業(yè)人員在崗職工平均工資額，予以認(rèn)定。原告包某主張于2010年6月1日已與被告某發(fā)展公司建立了勞動(dòng)關(guān)系，因舉證不力，對(duì)此主張要求，不予支持。原告包某主張被告某發(fā)展公司應(yīng)支付雙倍工資144000元的訴求，因缺乏依據(jù)，不予支持。原告包某主張與被告某發(fā)展公司之間屬于無固定期限勞動(dòng)合同的訴求，現(xiàn)有證據(jù)證實(shí)原告包某在被告某發(fā)展公司工作不滿一年，不符合已視為簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的法定情形。原告包某主張被告某發(fā)展公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同、安排工作的訴求，因合同尚未簽訂，無勞動(dòng)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，該項(xiàng)主張沒有合同依據(jù)。原告包某主張被告某發(fā)展公司為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的訴求，因不屬于民事訴訟受案范圍，對(duì)其該項(xiàng)訴求不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十條第二款、第八十二條第一款之規(guī)定，判決：一、被告浙江某發(fā)展有限公司于判決生效之日起10日內(nèi)與原告包某簽訂書面勞動(dòng)合同；二、被告浙江某發(fā)展有限公司于判決生效之日起10日內(nèi)再支付原告包某一倍工資22500元；三、駁回原告包某的其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)10元（原告包某已預(yù)交），由被告浙江某發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)。

宣判后，原審原告包某、原審被告某發(fā)展公司均不服，向本院提起了上訴。上訴人包某上訴請(qǐng)求撤銷原判，改判雙方屬無固定期限勞動(dòng)合同，支付未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資144000元，繳納社會(huì)保險(xiǎn)。其主要理由是：上訴人包某于2010年6月1日起到上訴人某發(fā)展公司處工作，沒有簽訂勞動(dòng)關(guān)系。2013年4月20日，上訴人某發(fā)展公司通知上訴人包某放假待工。上訴人包某在上訴人某發(fā)展公司工作達(dá)三年，雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十四條、第八十二條之規(guī)定，雙方已屬無固定期限勞動(dòng)合同關(guān)系，且應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資，并繳納社會(huì)保險(xiǎn)。

上訴人某發(fā)展公司上訴請(qǐng)求撤銷原判，改判終止勞動(dòng)合同并支付四個(gè)月雙倍工資18000元。其主要理由是：一、原審法院認(rèn)定2013年4月22日上訴人某發(fā)展公司通知上訴人包某放假待工沒有依據(jù)，實(shí)為上訴人包某不符合錄用條件，解除試用期，終止勞動(dòng)合同。故原審法院判決上訴人某發(fā)展公司與上訴人包某簽訂勞動(dòng)合同明顯增不當(dāng)。二、上訴人包某在上訴人某發(fā)展公司處工作5個(gè)月，依照相關(guān)規(guī)定，未簽訂勞動(dòng)合同僅應(yīng)支付4個(gè)月的雙倍工資，應(yīng)為18000元，而非原審法院判決的22500元。

經(jīng)審理查明，對(duì)原審法院查明的事實(shí)，雙方當(dāng)事人對(duì)工作起始時(shí)間及待崗理由不認(rèn)可，對(duì)其他事實(shí)無異議。對(duì)雙方當(dāng)事人均無異議的事實(shí)，本院依法予以確認(rèn)。

本案在二審中的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是雙方當(dāng)事人之間何時(shí)建立勞動(dòng)關(guān)系以及是否已經(jīng)解除？應(yīng)當(dāng)如何計(jì)算未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資？繳納社會(huì)保險(xiǎn)是否屬于法院審理范圍？

本院認(rèn)為，上訴人包某在二審中申請(qǐng)證人趙學(xué)文出庭作證，能夠證明上訴人包某自2010年6月開始在上訴人某發(fā)展公司處工作。而且，依上訴人包某的申請(qǐng)，本院依法向永定莊煤業(yè)有限責(zé)任公司進(jìn)行了調(diào)查，能夠證明上訴人包某所持2011年春節(jié)期間的放行證是真實(shí)的，故本院確認(rèn)上訴人包某自2010年6月起至上訴人某發(fā)展公司處工作，雙方于2010年6月建立勞動(dòng)關(guān)系。因雙方未訂立勞動(dòng)合，故依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十四條第三款、《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條的規(guī)定，視為上訴人某發(fā)展公司與上訴人包某自2011年6月起已訂立無固定期限勞動(dòng)勞動(dòng)合同，上訴人某發(fā)展公司支付上訴人包某自2010年7月至2011年5月共11個(gè)月的工資，為11×4500=49500元，故上訴人包某要求簽訂勞動(dòng)合同、支付雙倍工資144000元的主張，無法律依據(jù)，本院不予支持。上訴人某發(fā)展公司主張雙方于2013年4月解除勞動(dòng)關(guān)系，但依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第五十條之規(guī)定，其未向法院出示解除勞動(dòng)合同的證明，故對(duì)上訴人某發(fā)展公司的該上訴主張，本院不予支持，確認(rèn)雙方勞動(dòng)關(guān)系并未解除?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第一條規(guī)定，勞動(dòng)者以用人單位未為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，且社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致其無法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭(zhēng)議的，人民法院應(yīng)予受理。上訴人包某的情形并不符合上述規(guī)定，故上訴人包某訴求繳納社會(huì)保險(xiǎn)的主張，本院不予支持，其可以向相關(guān)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)?zhí)幚?。綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷大同市礦區(qū)人民法院（2014）礦民初字第458號(hào)民事判決；

二、上訴人浙江某發(fā)展有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付上訴人包某49500元；

三、駁回上訴人包某的其他訴訟請(qǐng)求。

一審案件受理費(fèi)10元，由上訴人浙江某發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費(fèi)20元，由上訴人浙江某發(fā)展有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　陳建明

審　判　員　劉　君

代理審判員　馬祖蕩

二〇一五年七月二日

書　記　員　李星宇

勞動(dòng)爭(zhēng)議