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廣州市白云區(qū)人民法院

民事判決書

(2014)穗云法民四初字第1240號

原告：賀某某，出生年月日不詳，無戶籍信息，現(xiàn)住湖南省衡南縣。

原告：羅甲，身份證住址湖南省衡南縣。

原告：羅乙，身份證住址湖南省衡南縣。

原告：王某某，身份證住址湖南省衡南縣。

上述四原告共同委托代理人：嚴達興，廣東金石行律師事務(wù)所律師。

被告：徐某某，身份證住址廣州市白云區(qū)。

原告賀某某、羅甲、羅乙、王某某與被告徐某某建設(shè)工程合同糾紛一案,本院于2014年11月4日受理后,依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。原告羅甲及原告賀某某、羅甲、羅乙、王某某的共同委托代理人嚴達興到庭參加了訴訟，被告徐某某經(jīng)本院公告送達訴狀副本及開庭傳票，公告期滿未到庭參加訴訟，本院依法進行缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告賀某某、羅甲、羅乙、王某某共同訴稱：2013年，羅某生與被告簽訂《工程建設(shè)合同》，約定羅冬生以包工包料的形式承建被告位于白云區(qū)某一棟五層房屋；工程價款的計付標準為：如果羅某生不墊付資金，則按每平方米1280元計付，如果羅某生墊付資金，則按每平方米1350元計付。在施工過程中，羅某生墊付工程款，而被告共支付羅某生進度款20.5萬元。合同簽訂后，羅某生按合同約定施工完成后，經(jīng)測量，全部工程總面積為327平方米，總工程價款為441450元。房屋竣工后，經(jīng)被告驗收并已入住，但被告卻遲遲不予支付剩余工程款。2014年5月14日，羅某生因交通事故去世，我們?yōu)榱_某生的第一順序繼承人。為維護我們的合法權(quán)益，請求判令：1、被告支付剩余工程款236450元；2、被告承擔全部訴訟費用。

被告徐某某無答辯。

經(jīng)審理查明：2013年3月，羅某生（承包方，乙方）與被告（發(fā)包方,甲方）簽訂了《建筑工程施工承包合同》，甲乙雙方約定：由乙方按照包工包料、帶水電的方式為甲方進行施工，施工內(nèi)容包括基礎(chǔ)、框架、砌磚、內(nèi)墻抹灰、外墻、門窗、樓梯、排污等。按雙方商定,工期自2013年6月5日至2014年2月30日止。工程價款：不貸資為1280元/平方米、貸資為1350元/平方米。雙方責任：甲方責任為開工前3天完成“三通一平”和提供圖紙一份給乙方。施工期間甲方監(jiān)督檢查工程質(zhì)量進度，負責圖紙變更，工程期間的質(zhì)量驗收，以及其他事宜。乙方責任為按施工安全規(guī)范做好施工質(zhì)量安全管理，防水負責人，在工程安全由乙方付全責。付款方式為分期付款：1、按工程付款50000元；2、完成第一層框架付30000元；3、完成二至五層框架各付25000元一層，在工程全部完工，預付20000元，如甲方不按時付款乙方有權(quán)停止施工，余下的工程款分兩年半內(nèi)平均支付給乙方，工程竣工后記起，不得拖欠，如果甲方不按協(xié)議付款，乙方有權(quán)回收本樓出租，直至收回本工程款為止，然后還樓給甲方等等。

審理中，原告表示涉案工程位于廣州市白云區(qū)某號（以下簡稱“11號房”）。在上述合同簽訂后，羅某生即依約進行施工，并于2014年3月份完工、交付被告使用。被告共向羅某生支付工程款205000元，之后再未支付任何工程款。雙方當事人也未對涉案建筑工程做結(jié)算。

2015年5月5日，本院至11號房現(xiàn)場進行勘察，查得11號房現(xiàn)為一幢5層建筑，被告未在現(xiàn)場。本院至廣州市某村民委員會報建辦公室調(diào)查得知，11號房屋于2013年5月開建，于2014年3月建成，現(xiàn)已出租。本院向廣州市白云區(qū)人民政府新市街道辦事處城市管理科調(diào)取了11號房屋的拆建資料。其中，穗郊新宅字第242***號《農(nóng)村（墟鎮(zhèn)）宅基地使用證》載明：位于蕭岡鄉(xiāng)履泰大街二巷11號宅基地房屋的宅基地使用權(quán)人為被告?！洞澹ň樱┟褡≌瑘蠼ㄉ暾埍怼份d明：被告于2013年5月14日申請改建上述宅基地房屋。當天，被告還簽署了《拆建保證書》、《新市街村（居）民建房保證書》等。落款時間為2013年5月30日、編號為20131027號《新市街村（居）民建房已備案確認書》載明：戶主徐某某、地址某履泰大街二巷11號，宅基地證號為穗郊新宅字第242***號，備案建基面積為51平方米，層數(shù)為3.5層。工程的建設(shè)、施工單位應嚴格按照相關(guān)技術(shù)規(guī)范……施工。本《確認書》需張貼于施工現(xiàn)場……。

鑒于原告表示涉案工程并未結(jié)算，本院依原告申請委托評估機構(gòu)對11號房屋的工程造價進行價值評估，評估機構(gòu)于2015年11月5日出具永咨司字[2015]251號《關(guān)于廣州市白云區(qū)某履泰大街二巷11號的房屋工程造價評估的報告》，根據(jù)評估報告載明的評估意見：（一）不墊資造價：418560元；（二）墊資造價：441450元。原告為本次評估預付評估費5297元。

原告主張羅某生墊資完成了涉案工程，為此向本院提交收款收據(jù)、送貨單等證據(jù)，擬證明羅某生先行出資代為購買工程材料的事實。

另查：原告賀某某為羅某生的母親，原告王某某為羅某生的配偶，原告羅甲、羅乙為羅某生的兒子，羅某生于2014年5月14日死亡，四原告均系羅某生的第一順序繼承人。

以上事實：有施工合同、進貨單、收據(jù)、工程造價評估報告、確認書、復函、死亡證明書、申請表、宅基地使用證、拆建保證書、建房保證書、照片、詢問筆錄、第一順序繼承人證明書、發(fā)票及當事人陳述等證據(jù)證實。

本院認為：羅某生沒有建筑施工資質(zhì)，故其與被告簽訂的《建筑工程施工承包合同》違反了法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應為無效。從現(xiàn)有證據(jù)顯示，羅某生與被告簽訂了《建筑工程施工承包合同》，而被告原宅基地房屋于2013年5月申請拆除重建。經(jīng)本院至現(xiàn)場勘查，11號房屋已為一幢重建的5層建筑。故原告舉證的證據(jù)與本院調(diào)查取證的相關(guān)情況能夠相互印證，原告主張羅某生為被告建設(shè)了11號房屋的意見合理有據(jù)，被告無出庭參加訴訟，對原告主張無發(fā)表反駁意見，本院對原告主張羅某生實際建設(shè)了11號房屋的事實予以采信。雖《建筑工程施工承包合同》歸于無效，但因羅某生對涉案工程進行了實際施工且將工程交付被告使用，根據(jù)權(quán)利對等原則，被告理應向羅某生支付相應對價。羅某生現(xiàn)已死亡，原告作為其第一順序繼承人有權(quán)提起本案訴訟，向被告追索權(quán)益。

經(jīng)本院委托有資質(zhì)的評估機構(gòu)評定，涉案工程不墊資造價為418560元、墊資造價為441450元。從雙方約定的付款方式來看，被告是按照工程進度付款。而原告也陳述被告已支付了205000元的工程款。原告向本院提交的收款收據(jù)及送貨單，僅能證明羅某生出資購買工程材料的事實，但無法核實上述資金是否來源于被告已付工程款或羅某生自有資金，即原告并無提交充分證據(jù)證明羅某生墊資修建11號房屋的事實，根據(jù)誰主張誰舉證的原則，應由原告承擔舉證不能的法律后果，本院對于11號房屋的工程造價按照不墊資造價，即418560元計算的事實予以采信。原告表示被告已付工程款為205000元，屬處分己方權(quán)利，本院予以采信。被告應向原告支付剩余工程款為213560元，原告其余的訴訟請求，本院予以駁回。

被告經(jīng)本院公告送達訴訟副本及開庭傳票，公告期滿未到庭參加訴訟，本院依法進行缺席判決。

綜上所述：依照《中華人民共和國合同法》第五十二條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條、第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：

一、本判決生效之日起十日內(nèi)，徐某某支付賀某某、王某某、羅甲、羅乙工程款213560元；

二、駁回賀某某、王某某、羅甲、羅乙其他的訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案受理費4846元，由賀某某、王某某、羅甲、羅乙負擔345元，由徐某某負擔4501元；評估費5297元，由徐某某負擔。由徐某某負擔的受理費及評估費部分均于本判決生效之日起三日內(nèi)逕付賀某某、王某某、羅甲、羅乙。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于廣州市中級人民法院。

審　判　長　　段靜楠

人民陪審員　　梁敏慈

人民陪審員　　吳月霞

二〇一六年二月二十三日

書　記　員　　蔡佳麗

建設(shè)工程合同糾紛