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福建省平潭縣人民法院

刑事判決書

（2016）閩0128刑初52號

公訴機關(guān)福建省平潭縣人民檢察院。

被告人楊某某，男，漢族，19**年*月*7日出生于福建省平潭縣，小學(xué)文化，無業(yè)，住平潭縣。2013年11月21日因犯開設(shè)賭場罪被平潭縣人民法院判處有期徒刑一年三個月，緩刑二年（緩刑考驗期限自2013年12月10日起至2015年12月9日止）。因涉嫌犯聚眾斗毆罪于2015年8月22日被福建省晉江市公安局羅山派出所民警抓獲，同月25日被平潭縣公安局刑事拘留，同年10月1日被逮捕。現(xiàn)羈押于平潭縣看守所。

辯護人盧木明、林岸濤，福建名仕律師事務(wù)所律師。

平潭縣人民檢察院以嵐檢公訴刑訴（2016）44號起訴書指控被告人楊某某犯聚眾斗毆罪，于2016年3月15日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。平潭縣人民檢察院指派代理檢察員周郁蘭出庭支持公訴，被告人楊某某及其辯護人盧木明到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

公訴機關(guān)指控，2012年11月19日晚9時許，楊某甲在平潭縣翠園被林某甲等人毆打。晚10時許，楊某甲電話告知其父即被告人楊某某自己被打之事，楊某某遂將此事電話告知楊某乙，并與楊某乙、王某甲、林某乙等人先后趕到翠園。期間，林某丙以服裝店被砸找對方報復(fù)為由，糾集林某甲、陳某甲、李某甲等人，林某丙一方人員與楊某某一方的王某甲約斗，后雙方在翠園發(fā)生械斗，其中楊某某持棍棒與對方對打。楊某某、楊某乙在翠園門口附近遭林某丙、林某甲、陳某甲、李某甲等人圍毆致傷。經(jīng)鑒定，楊某某的傷情屬重傷。

公訴機關(guān)就起訴指控的上述事實向法庭出示了證人證言，鑒定意見，監(jiān)控錄像，現(xiàn)場照片、現(xiàn)場圖，抓獲經(jīng)過，刑事判決書，被告人供述等證據(jù)。公訴機關(guān)認為，被告人楊某某持械聚眾斗毆，系積極參加者，其行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百九十二條第一款第（四）項之規(guī)定，應(yīng)以聚眾斗毆罪追究其刑事責(zé)任。被告人楊某某到案后能如實供述自己的罪行，依照《中華人民共和國刑法》第六十七條第三款之規(guī)定，可以從輕處罰。被告人楊某某在緩刑考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第七十七條第一款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，實行數(shù)罪并罰。建議對其在有期徒刑三年至四年的幅度內(nèi)量刑。

被告人楊某某對指控的事實與罪名無異議。辯護人盧木明的辯護意見提出，楊某某得知其子被打的情況下，告知楊某乙、丁某甲、“而龍”去幫忙找兒子，找到兒子后隨即通知眾人各自解散，當(dāng)王某甲告知對方要過來打架，而楊某某又決意留下，其行為雖構(gòu)成聚眾斗毆罪，但楊某某在被對方毆打后從地上撿起棍棒的行為，不能認定為持械聚眾斗毆。案發(fā)后，楊某某系被口頭傳喚到公安機關(guān)，并結(jié)合其庭審認罪的事實，應(yīng)認定自首，并予以減輕處罰。本案聚眾斗毆發(fā)生于2012年11月，林某甲、陳某甲等人被追究刑事責(zé)任的生效法律文書中相關(guān)證據(jù)可以確認公安機關(guān)已掌握了楊某某的行為，但公安機關(guān)當(dāng)時不認為其行為構(gòu)成犯罪，不能因現(xiàn)在認為該行為構(gòu)成犯罪，而認定是在緩刑考驗期內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪，并據(jù)此撤銷緩刑。楊某某被林某甲等人毆打致重傷，其沒有給對方造成任何傷害，公訴機關(guān)建議在有期徒刑三年以上量刑明顯過重，建議對楊某某在有期徒刑一年以下定罪量刑。

經(jīng)審理查明，2012年11月19日晚9時許，楊某甲因朋友楊某丙曾被林某甲（已判刑）毆打一事在平潭縣城關(guān)翠園內(nèi)與林某甲等人互毆被打。晚10時許，楊某甲電話告知父親即被告人楊某某自己在翠園被人毆打，楊某某遂打電話將此事告知楊某乙，而后與楊某乙、王某甲、林某乙等人先后趕到翠園卻未見對方人員。期間，林某丙（另案處理）以服裝店被砸找對方報復(fù)為由，糾集了林某甲、陳某甲、李某甲（均已判刑）等人，后林某丙一方人員又與楊某某一方的王某甲約斗，于是雙方在翠園發(fā)生械斗，楊某某持棍棒與對方人員對打。后楊某某一方不敵被打散，楊某某、楊某乙在翠園門口附近被林某丙、林某甲一方人員追上，陳某甲持匕首、李某甲持木棍伙同林某甲等人持砍刀、棍棒等工具圍毆楊某某、楊某乙，致二人頭部、身上多處受傷。經(jīng)鑒定，楊某某的傷情屬重傷。

2015年8月22日，被告人楊某某在泉州動車站被晉江市公安局民警抓獲。

上述事實，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認的下列證據(jù)證實：

1、證人楊某甲證言及辨認筆錄，證實他朋友楊某丙曾被林某甲等人打傷。2012年11月19日晚，他聽說林某甲在城關(guān)休閑網(wǎng)吧附近出現(xiàn)，就與陳某乙、“敏濤”等人持械去找對方，林某甲等人見到他們便跑走。過了一會兒，林某甲帶來十幾個人追打他們，他與周某甲被毆打。他逃脫后電話告知父親楊某某自己被打一事，之后在西航路又使用郭某甲的電話聯(lián)系楊某某，得知楊某某與對方人員在翠園發(fā)生糾紛，他乘坐郭某甲的車趕到翠園，到海壇娛樂城門口見林某甲等人正持鐵棍、刀具圍毆楊某某、楊某乙。林某甲見到他后沖過來毆打他并將他拖到翠園溜冰場門口，他逃脫后回到海壇娛樂城門口，看見楊某某、楊某乙頭上、身上多處受傷流血，便報警。經(jīng)辨認相片，確認林某甲、李某甲、陳某甲、楊某丙、周某甲。

2、證人楊某乙證言及辨認筆錄，證實2012年11月19日晚，他與林某乙在楊某某家里玩，但楊某某不在家中。后一個綽號“帶魚仔”的年輕人到房間稱楊某甲在城關(guān)翠園內(nèi)被人追打，叫他與林某乙去幫忙。他與“帶魚仔”到翠園門口時，看到楊某某、林某乙、丁某甲等八九個人，其中有些人手持棍棒等器械，他們四處尋找對方人員但未找到。后“帶魚仔”接電話稱對方相約打架，他們便在翠園門口與林某甲等十幾人械斗，他們被打散，他與楊某某被打傷。楊某某因其兒子被人毆打，才叫他們幾個人到翠園集中，準備找對方打架。經(jīng)辨認相片，確認楊某某、林某甲。

3、證人林某乙證言及辨認筆錄，證實2012年11月19日晚，他與楊某乙在楊某某家中聊天，但楊某某并不在家中。晚10時許，楊某乙接到楊某某的電話稱楊某甲在城關(guān)翠園內(nèi)被人毆打，叫他們過去幫忙。他與楊某乙便趕到翠園門口，看到楊某某、王某甲（綽號“帶魚仔”）、“米九”等八九個人已聚集在一起，其中一些人手持棒球棍，他們在附近沒找到楊某甲及對方人員，有些人便先離開。后王某甲接到對方電話約在翠園門口斗毆，不久，一群持砍刀、棍棒等器械的年輕人從翠園里沖出，對著他們五六個人揮打，雙方就在翠園門口械斗，后他們被打散，楊某乙、楊某某被對方打倒在地。楊某某因其兒子被打，便電話召集他們與對方打群架。經(jīng)辨認相片，確認林某甲參與毆打。

4、證人郭某甲證言，證實案發(fā)當(dāng)晚，他在平潭縣西航路遇到楊某某的兒子楊某甲，楊某甲向他借手機打電話給楊某某，得知楊某某在翠園門口與人發(fā)生糾紛，他便載著楊某甲到翠園門口，看到楊某某和另一個中年人被一伙人持刀具、棍棒追打，楊某甲下車勸架也被拖去打，他害怕便駕車離開。

5、證人周某甲證言，證實2012年11月19日晚，因楊某丙被林某甲毆打一事，他與楊某丙等人電話約林某甲到翠園解決糾紛，因擔(dān)心被對方人員伏擊，他們就帶一些鐵棍、棒球棍等物品，后他與楊某丙、楊某甲、林某丁等人在翠園碰到對方人員，對方見狀就往翠園門口方向離開，過了一會兒，對方持木棍、棒球棍等物返回追打他們，他被追上遭到毆打致傷。

6、證人念某甲、念某乙證言，分別證實他們事后聽林某丙介紹，2012年11月19日晚，林某丙及其手下十幾個小弟與對方一伙人在平潭城關(guān)翠園門口持械互毆，其中對方人員傷勢嚴重。

7、證人林某戊證言，證實他是平潭海壇娛樂城保安，案發(fā)當(dāng)晚有十幾個年輕人持棍棒追打二名男子，后該二名男子在海壇娛樂城門口停車場附近被打倒在地，并遭圍毆。

8、同案犯陳某甲供述及辨認筆錄，2012年11月下旬的一天晚7時，他與李某甲跟著林某甲到翠園后門的一家服裝店玩。晚9時30分左右，林某甲接了個電話，而后叫他與李某甲以及林某甲的另二個朋友到翠園。他們在翠園門口看見一伙年輕人站在不遠處，卓某某（外號“和尚”）一家三口站在翠園門口，林某甲打電話叫了“阿文”、“阿海”、“阿斌”、“嘉寶”過來。等人到齊后，“和尚”指著一伙年青人叫他們?nèi)プ反颍帜臣紫扰苓^去，其他人也跟著跑過去，對方見他們追來便四處跑散，對方有二人被他們追上毆打。晚10時30分左右，他接到林某甲電話稱服裝店被砸，叫他與李某甲到翠園，他們在翠園后門碰到林某甲、“阿文”、“阿海”、“阿斌”、“嘉寶”等人，后又來了五六人，其中一人帶了一把砍刀。人到齊后，林某甲打電話約對方在翠園門口解決問題，他們在往翠園門口的路上撿了木棍，到翠園門口時見對方有十來個人，手持棒球棍、砍刀等器械，對罵幾句后雙方開始互毆，打了一會，對方逃散，現(xiàn)場剩下兩名中年男子遭他們圍毆，這二個被打后一個倒在路邊，一個倒在路中間，他撿起路邊一把匕首捅了對方一下。這時有個小孩跑過來求他們不要打，林某甲等人將該小孩拖到翠園里面，后聽說警察來了，他們就跑了。經(jīng)辨認相片，確認林某甲、卓某某。

9、同案犯李某甲供述及辨認筆錄，2012年11月19日晚9時左右，他與陳某甲碰到林某甲，林某甲邀他們到一家服裝店玩。晚9時40分鐘左右，林某甲接電話后叫他與陳某甲去翠園，到翠園門口時林某甲打電話給卓某某，而后到翠園門口看到卓某某夫婦及孩子，林某甲開始打電話叫“阿文”、“阿海”、“嘉寶”、“阿斌”過來。人到齊后，卓某某指著不遠處的一伙年青人叫他們?nèi)プ?，對方見他們沖過來便逃跑，林某甲抓住其中一人，他們將此人打倒在地，后他與陳某甲回服裝店等林某甲。晚10時左右，林某甲打電話稱衣服店被砸，叫他與陳某甲前往翠園后門幫忙，他們趕到時見到“阿文”、“阿海”、“嘉寶”、“阿斌”，過一會又來了五六個人，后林某甲打電話給對方并叫他們到翠園大門與對方人員打架，他們中有人帶了一把砍刀，其他人都是在路上撿木棍作武器。到翠園門口看到對方人員持砍刀、棒球棍，雙方互罵幾句就開始互毆，打了一會兒，對方人員被打散，現(xiàn)場就剩三人，其中一名中年人的棒球棍被林某甲搶走并對其毆打，他也用木棍打該中年人，后此人被打倒在地上，他們又繼續(xù)圍毆了一會兒，直至其爬不起來了。經(jīng)辨認相片，確認林某甲、卓某某。

10、同案犯林某甲供述及辨認筆錄，2012年11月中旬的一天晚上9時許，他到林某丙位于平潭縣城關(guān)翠園后門的服裝店內(nèi)玩，期間他接到卓某某的電話，稱與其兒子有糾紛的人在翠園，怕被對方打，要他叫幾個人過去幫忙，他便叫了陳某甲、李某甲一起過去。到翠園門口，他見到卓某某父子二人，過了一會兒，又來了四個人，卓某某指著站在不遠處的楊某甲等人，叫他們追過去，他見對方持械便在路邊撿了一個畚斗和陳某甲、李某甲等人沖過去，對方便四處逃竄，他沒追到人，而后就與卓某某到西航路的一家服裝店內(nèi)玩。過了一段時間，他接到林某丙電話稱其店鋪被砸，他便趕到林某丙店鋪見店門關(guān)閉，不一會兒陳某甲、李某甲從林某丙店鋪樓上的租住處下來，之后林某丙又帶著幾個人下樓并開始分發(fā)棍棒。林某丙稱通過監(jiān)控認識砸店之人，他們要去翠園找對方理論，林某丙便帶著他們到翠園，他在路邊撿了一根掃帚棒做武器，后在翠園門口見到一伙人手持砍刀、棒球棍，林某丙與對方互罵幾句，后雙方人員互毆，不久對方就四處逃竄，現(xiàn)場剩下三四個人被他們圍毆，他撿起地上的一根棒球棍追打?qū)Ψ饺藛T，后對方有兩個人被打倒在路邊，他們繼續(xù)圍毆，他持棒球棍朝其中一人身上敲了幾下，后林某丙叫他們離開。經(jīng)辨認相片，確認林某丙、卓某某、陳某甲、李某甲。

11、平潭縣公安局刑事科學(xué)技術(shù)室嵐公刑技法臨字（2012）888號法醫(yī)學(xué)活體檢驗鑒定書及補充說明、福建省警察學(xué)院司法鑒定中心閩警院司鑒中心（2014）臨鑒字第154號司法鑒定意見書及傷情照片，證實楊某某的損傷程度屬重傷。

12、現(xiàn)場方位圖、現(xiàn)場相片，證實案發(fā)現(xiàn)場位置。

13、現(xiàn)場視頻光盤，證實案發(fā)部分經(jīng)過。

14、戶籍證明，證實楊某某的自然身份情況。

15、抓獲經(jīng)過及臨時羈押證明，證實2015年8月22日，福建省晉江市公安局羅山派出所民警在泉州動車站抓獲被告人楊某某，后將其口頭傳喚至派出所審查，同日送至?xí)x江市看守所臨時寄押。

16、福建省平潭縣人民法院（2014）嵐刑初字第54號及（2015）嵐刑初字第235號刑事判決書，證實同案犯李某甲、陳某甲、林某甲判決情況。

17、福建省平潭縣人民法院（2013）嵐刑初字第258號刑事判決書及執(zhí)行通知書，證實被告人楊某某因犯開設(shè)賭場罪被判處有期徒刑一年三個月，緩刑二年；緩刑考驗期自2013年12月10日起至2015年12月9日止。

18、被告人楊某某供述及辨認筆錄，2012年11月19日晚10時左右，他接到兒子楊某甲電話稱被人毆打而躲在翠園附近，他打電話告知楊某乙此事，并叫其趕到翠園，他從酒店房間下樓時見到丁某甲、“而龍”也告知他們，后他在翠園內(nèi)沒找到楊某甲，期間楊某甲打電話說其已坐郭某甲的車回家，他便回到翠園門口準備離開。在翠園門口他碰到王某甲、丁某甲、“而龍”、楊某乙、林某乙以及“米九七”帶來的幾個小弟，丁某甲與“而龍”的車上還有幾個不認識的人，后經(jīng)了解楊某甲與林某丙、林某甲等人有過節(jié)，丁某甲、“而龍”與林某丙認識就各自駕車離開。這時，楊某乙跑來說王某甲接到對方電話，稱對方約他們在翠園門口打架。不久，他看見對方來了十幾個人，雙方互罵幾句，對方就持棒球棍、砍刀、匕首向他們沖來，后他們與對方在翠園內(nèi)對打，由于對方人員多且持械，他們不敵被打散，他退到翠園門口時從地上撿起棒球棍與對方對打，他與楊某乙被對方持械毆打致傷。經(jīng)辨認相片，確認林某丙、林某甲、陳某甲。

關(guān)于辯護人提出楊某某被打后從地上撿起棍棒對打的行為，不構(gòu)成持械聚眾斗毆罪的意見，經(jīng)查，被告人楊某某在其子被人毆打后，便糾集楊某乙、丁某甲、“而龍”等人趕到案發(fā)現(xiàn)場，在明知對方約斗時產(chǎn)生斗毆故意，且在準備斗毆中行為積極并起重要作用，屬聚眾斗毆中的積極參加者。被告人楊某某明知本方人員在現(xiàn)場持有足以對人身體造成傷害的棍棒等工具，但其在雙方斗毆過程中就地取得棍棒并斗毆，故依法應(yīng)認定為持械聚眾斗毆。辯護人關(guān)于此節(jié)辯護意見無事實與法律依據(jù)，不予采納。

關(guān)于辯護人提出楊某某構(gòu)成自首的辯護意見，經(jīng)查，被告人楊某某因涉嫌犯聚眾斗毆罪被公安機關(guān)刑拘上網(wǎng)追逃，后在泉州市動車站被當(dāng)?shù)毓裁窬カ@，不屬于自動投案，不符合自首的構(gòu)成要件，辯護人關(guān)于此節(jié)辯護意見無法律依據(jù)，不予采納。

關(guān)于辯護人提出楊某某構(gòu)成本罪在宣告緩刑前已客觀存在，不是公安機關(guān)在其緩刑考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)的漏罪，不能據(jù)此撤銷緩刑的辯護意見，經(jīng)查，被告人楊某某因犯開設(shè)賭場罪被宣告緩刑，緩刑考驗期自2013年12月10日起至2015年12月9日止。依照法律規(guī)定，在緩刑考驗期內(nèi)，公安機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)等司法機關(guān)發(fā)現(xiàn)其在宣告緩刑以前還有其他應(yīng)當(dāng)判處刑罰而沒有判決的罪行，即屬于撤銷緩刑的法定情形，故辯護人關(guān)于此節(jié)辯護意見無事實和法律依據(jù)，不予采納。

本院認為，被告人楊某某持械聚眾斗毆，系積極參加者，其行為已構(gòu)成聚眾斗毆罪。公訴機關(guān)指控的事實和罪名成立。被告人楊某某到案后能如實供述自己的罪行，依法予以從輕處罰。被告人楊某某在緩刑考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)漏罪，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，實行數(shù)罪并罰。公訴機關(guān)的量刑建議予以支持。被告人楊某某因本案被先行羈押的三日，予以折抵刑期。依照《中華人民共和國刑法》第二百九十二條第一款第（四）項、第六十七條第三款、第七十七條第一款、第六十九條第一款之規(guī)定，判決如下：

被告人楊某某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑三年；撤銷本院（2013）嵐刑初字第258號刑事判決中對被告人楊某某適用的緩刑，執(zhí)行原判有期徒刑一年三個月，決定執(zhí)行有期徒刑三年八個月。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年8月25日起至2019年4月21日止。）

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向福建省福州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審　判　長　　林我堅

人民陪審員　　吳誠珍

人民陪審員　　薛由偉

二〇一六年六月八日

書　記　員　　林海澤

聚眾斗毆