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河北省保定市中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2013）保民三初字第92號(hào)

原告李某某。

委托代理人楊紅濤、邱聰沛，河北達(dá)公律師事務(wù)所律師。

被告河北匯某藥業(yè)有限公司，住所地安國(guó)市安望路某某市某某街***號(hào)。

法定代表人于某某，公司經(jīng)理。

委托代理人郭澤，河北藥華律師事務(wù)所律師。

委托代理人王雅靜，河北頌和安達(dá)律師事務(wù)所律師。

原告李某某與被告河北匯某藥業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱匯某藥業(yè)）掛靠經(jīng)營(yíng)糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告李某某及訴訟委托代理人楊紅濤、邱聰沛，被告匯某藥業(yè)的法定代表人于某某、訴訟委托代理人郭澤、王雅靜到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告李某某訴稱，2008年3月至2010年6月，原告曾掛靠在被告公司經(jīng)營(yíng)中藥材，約定向被告交納5%的管理費(fèi)和稅金，原告以被告公司名義分別與某某堂股份有限公司、某某藥材集團(tuán)公司、北京豐某某源藥業(yè)有限公司等公司開(kāi)展業(yè)務(wù)。原告自己負(fù)責(zé)收貨和發(fā)貨，上述三家公司累計(jì)向被告公司賬戶回款13280849.15元。另，掛靠經(jīng)營(yíng)期間被告未經(jīng)原告同意，擅自將原告存放在被告庫(kù)房中的部分貨物出售，至今未支付貨款。因掛靠經(jīng)營(yíng)期間的業(yè)務(wù)往來(lái)賬目全部由被告掌控，原告多次要求與被告進(jìn)行清算并支付銷售款，被告均以各種理由推拖，經(jīng)原告計(jì)算至今被告尚有5866422.34元銷售貨款未向原告支付，為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，原告依法向貴院提起訴訟，請(qǐng)求判令被告向原告支付銷售貨款5866422.34元及利息（按人民銀行同期貸款利率從起訴之日起至本息清償完畢之日止）；本案的訴訟費(fèi)等全部費(fèi)用由被告承擔(dān)。

被告匯某藥業(yè)辯稱，李某某是我公司的業(yè)務(wù)員，與我公司之間屬于職務(wù)關(guān)系，其以我公司名義對(duì)外從事的經(jīng)營(yíng)行為，屬于職務(wù)行為，不屬于個(gè)人行為，與我公司之間也不是掛靠關(guān)系。對(duì)此李某某提供的相關(guān)合同書(shū)、授權(quán)委托書(shū)及李某某利用我公司的款項(xiàng)進(jìn)行相關(guān)業(yè)務(wù)往來(lái)的行為均足以證明其和我公司之間不是掛靠。我公司與李某某之間屬于公司內(nèi)部管理糾紛，不是掛靠經(jīng)營(yíng)糾紛，對(duì)李某某的掛靠經(jīng)營(yíng)糾紛的訴訟請(qǐng)求不應(yīng)支持。李某某訴稱我公司欠他貨款5866422.34元的主張與事實(shí)不符。我公司不欠李某某個(gè)人任何款項(xiàng)。相反李某某還應(yīng)該按照在公司內(nèi)部簽訂的保證書(shū)和提成協(xié)議返還我公司利潤(rùn)。經(jīng)核對(duì)我公司賬目：2008年至2010年李某某任我公司業(yè)務(wù)員期間，某某堂股份有限公司、某某藥材集團(tuán)、北京豐某某源藥業(yè)有限公司三家共收購(gòu)我公司藥材，共應(yīng)回款為13626269.46元，（其中藥材成本金額為8139306.50元，總利潤(rùn)為5486962.96元）。

以上三家公司實(shí)際到我公司帳為12810849.15元，李某某以收購(gòu)藥材為名累計(jì)多次共計(jì)從我公司支走12824134.00元，以上支款均有李某某親筆簽字。這些足以證明李某某所說(shuō)的我公司欠他款項(xiàng)的主張根本不能成立。另加李某某應(yīng)負(fù)責(zé)收回貨款金額為815420.31元至今未交帳。綜上所述我公司不欠李某某任何款項(xiàng)，李某某還應(yīng)按照協(xié)議交回利潤(rùn)5486962.96元。雖經(jīng)多次催促而至今仍拒不交回。因此請(qǐng)求人民法院駁回原告李某某的訴訟請(qǐng)求，同時(shí)我公司保留采取適當(dāng)?shù)姆绞较蚶钅衬匙酚懸陨峡铐?xiàng)的權(quán)利。李某某在我公司從事業(yè)務(wù)期間，為我公司保管了部分藥材，雖經(jīng)討要，至今未能返還，為此，我公司也將采取適當(dāng)方式向李某某主張權(quán)利?？傊?，我公司不欠李某某任何款項(xiàng)，李某某是我公司的業(yè)務(wù)人員，李某某所從事的行為是職務(wù)行為，我公司與李某某不存在掛靠關(guān)系，請(qǐng)求保定市中級(jí)人民法院查清以上事實(shí)，駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明，2008年5月26日，原告李某某為受委托方，被告匯某藥業(yè)為委托方簽訂《協(xié)議書(shū)》載明：今委托本公司業(yè)務(wù)員李某某負(fù)責(zé)安國(guó)市匯某藥業(yè)有限責(zé)任公司（河北匯某藥業(yè)有限公司前身）與湖南某某堂股份有限公司進(jìn)行藥材業(yè)務(wù)。按照湖南某某堂股份有限公司對(duì)供應(yīng)商要求需信用押金30萬(wàn)元，其中由公司出資10萬(wàn)元，李某某出資20萬(wàn)元，李某某具體負(fù)責(zé)采購(gòu)、送貨，須保證商品質(zhì)量、數(shù)量，不得違反國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)和商業(yè)道德，如出現(xiàn)人身安全、資金安全（不能按合同當(dāng)月回款）和商品質(zhì)量問(wèn)題均由李某某負(fù)責(zé)補(bǔ)償，業(yè)務(wù)利潤(rùn)雙方各50%。此協(xié)議自簽字之日起生效。2008年5月31日，李某某簽下保證對(duì)某某藥材集團(tuán)和北京豐臺(tái)金源的藥材飲片銷售回款純利25%以上，其他同某某堂協(xié)議50%提成，如達(dá)不到25%利潤(rùn)時(shí)，由李某某提成中扣除，5%稅由公司當(dāng)月扣繳。2008年6月25日和2009年7月11日，被告匯某藥業(yè)分別為原告簽發(fā)《法人授權(quán)委托書(shū)》，稱“茲授權(quán)李某某同志在某某堂股份有限公司負(fù)責(zé)我公司在該區(qū)域內(nèi)的帶票銷售業(yè)務(wù)以及產(chǎn)品推廣，銷售范圍‘中藥材、中藥飲片’品種，不可超范圍經(jīng)營(yíng)，委托日期為2008年6月25日至2010年6月30日，蓋有法人代表印章和公司公章。同年5月1日被告亦授權(quán)李某某在某某藥材集團(tuán)公司的銷售，銷售范圍為中藥材，委托日期2008年5月1日至2008年12月31日。原告李某某印制名片名稱為安國(guó)市匯某藥業(yè)有限責(zé)任公司李某某，聯(lián)系電話0312-3554777等其他信息。從2008年6月18日至2010年6月18日被告匯某公司與某某堂股份有限公司簽訂《藥材、輔料、燃料訂貨合同》60份（原告提供，無(wú)原件），2008年9月1日以后的中標(biāo)通知或訂貨單30份（原告提供，無(wú)原件，部分無(wú)法辨認(rèn)），2008年9月8日、12月4日被告匯某藥業(yè)與某某藥材集團(tuán)公司《藥材（藥品）購(gòu)進(jìn)合同》2份。2008年9月29日原告與北京豐某某源藥業(yè)有限公司簽訂的合同若干（原告提供復(fù)印件無(wú)法辨認(rèn)內(nèi)容）。以上合同簽訂后，原告李某某稱三家公司共回款13280849.15元。被告匯某藥業(yè)稱共回款13626269.46元，到賬12810849.15元。原告否認(rèn)被告支取7414425.81元，認(rèn)為已支取12824134元。庭審中，原告無(wú)證據(jù)證實(shí)其投入資金情況，被告提供了原告支取現(xiàn)金的現(xiàn)金賬，經(jīng)對(duì)賬，被告對(duì)由其本人簽名的70筆計(jì)13381673.69元現(xiàn)金不認(rèn)可，認(rèn)為原告篡改了現(xiàn)金賬。對(duì)被告提供的原始記賬憑證，原告認(rèn)為應(yīng)有其簽名才能認(rèn)可，否則不應(yīng)認(rèn)定。由于原、被告之間對(duì)支取的現(xiàn)金賬目認(rèn)識(shí)偏差較大，本院明示，將原、被告賬目交由司法部門(mén)進(jìn)行審計(jì)后確認(rèn)雙方的爭(zhēng)議，原、被告均不同意進(jìn)行司法審計(jì)。

經(jīng)查，從2008年10月14日至2010年1月，部分經(jīng)營(yíng)回款有李某某簽字后，被告將5%的稅款已扣除。2008年7月21日某某堂股份有限公司開(kāi)具了收到匯某藥業(yè)5萬(wàn)元（現(xiàn)金、質(zhì)保金）的結(jié)算收據(jù)，2008年12月26日該公司開(kāi)具了收到匯某藥業(yè)10萬(wàn)元（扣字）質(zhì)保金的結(jié)算收據(jù)。

本院認(rèn)為，原告李某某與被告匯某藥業(yè)于2008年5月26日簽訂的協(xié)議書(shū)、李某某于2008年5月31日為被告出具的保證是當(dāng)事人真實(shí)意思表示，并不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，為有效協(xié)議。依據(jù)以上兩個(gè)協(xié)議，李某某以匯某藥業(yè)的名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，向湖南某某堂股份有限公司交付了部分保證金，湖南某某堂股份有限公司等三家企業(yè)均向被告匯某藥業(yè)回款，匯某藥業(yè)并扣除了5%的稅款，除約定的雙方各50%利潤(rùn)未分配外，以上協(xié)議均已履行。原告否認(rèn)兩個(gè)協(xié)議的存在并未提供證據(jù)支持其主張。原告僅憑回款減去自己承認(rèn)的支款，向被告主張權(quán)利，無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。在本院主持原、被告對(duì)賬中，原、被告對(duì)原告支取的現(xiàn)金均存在重大分歧，雙方未能達(dá)成共識(shí)。經(jīng)本院明示，對(duì)于原、被告經(jīng)營(yíng)期間的供貨貨款、回款、原告支取現(xiàn)金數(shù)額、利潤(rùn)等問(wèn)題因是業(yè)務(wù)性較強(qiáng)的財(cái)務(wù)問(wèn)題，請(qǐng)求雙方進(jìn)行司法審計(jì)，原、被告均拒絕。因原告主張的權(quán)利是在不確定的狀態(tài)，原告放棄審計(jì)權(quán)利，請(qǐng)求給付欠款的證據(jù)不足，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，原告的請(qǐng)求本院不予支持。

原告主張被告另欠1074500元收購(gòu)的大棗、黃芪款，該款已含在被告拖欠的銷售款中。根據(jù)本案事實(shí)，原告主張的拖欠銷售款和欠收購(gòu)貨款不是同一法律關(guān)系，而且加大了被告欠原告銷售貨款的不確定性，其主張的事實(shí)并未有直接證據(jù)證實(shí)，其請(qǐng)求不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條第一款、第六十條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告李某某的訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)52865元由原告李某某負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河北省高級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　房　勤

審　判　員　　苑汝成

代理審判員　　李曉東

二〇一四年三月七日

書(shū)　記　員　　申　熙

掛靠經(jīng)營(yíng)合同糾紛