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江蘇省海安縣人民法院

民事判決書

（2015）安開民初字第00706號(hào)

原告楊某某。

委托代理人唐永祥，江蘇哲邦律師事務(wù)所律師。

委托代理人徐小平，江蘇哲邦律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。

被告南通市某某建筑安裝工程有限公司，住所地海安縣墩頭鎮(zhèn)墩西村*組。

法定代表人黃某某，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人胡志鳳，江蘇鉆石律師事務(wù)所律師。

委托代理人劉某某，該公司工作人員。

被告丁某某。

委托代理人曹兆平，江蘇省離退休法院工作者協(xié)會(huì)海安辦事處法律服務(wù)部法律工作者。

被告徐某某。

原告楊某某訴被告南通市某某建筑安裝工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱某某公司）、丁某某、徐某某生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。原告楊某某及其委托代理人唐永祥，被告某某公司的委托代理人胡志鳳、劉某某，被告丁某某及其委托代理人曹兆平，被告徐某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告楊某某訴稱：2014年11月22日下午1時(shí)許，原告受雇于被告丁某某在被告某某公司承接的海安縣金石翡翠郡二號(hào)樓施工工地從事立模板工作時(shí)，被空中墜落的模板擊中后受傷。現(xiàn)請(qǐng)求判令被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)35000元（含被告墊付的部分）、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)900元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)450元、交通費(fèi)300元、誤工費(fèi)54000元、護(hù)理費(fèi)6300元、殘疾賠償金54953.60元、精神損害撫慰金3000元、鑒定費(fèi)2280元、二次手術(shù)費(fèi)8000元，合計(jì)165183.60元。

被告某某公司辯稱：海安縣金石翡翠郡2號(hào)樓是由某某公司總承包的，承包后將勞務(wù)部分分包給徐某某施工，至于徐某某與丁某某、丁某某與原告之間的關(guān)系，某某公司不了解。事故發(fā)生的原因，海安縣安監(jiān)局已作了調(diào)查了解，某某公司無論從安全培訓(xùn)、安全措施、安全制度方面均不存在任何缺陷，原告的傷害是由于嚴(yán)重違反安全操作規(guī)程所致。事發(fā)后，某某公司已為原告代墊了醫(yī)療費(fèi)33773.93元。綜上，某某公司與原告之間不存在雇傭、勞動(dòng)關(guān)系，在該起事故中不承擔(dān)責(zé)任。

被告丁某某辯稱：原告訴稱其受雇于我不是事實(shí)，雙方間不存在雇傭關(guān)系，其與我及在內(nèi)的19人為合伙承攬關(guān)系。原告2014年11月22日下午在被告某某公司承建的海安金石翡翠郡2號(hào)樓工地上受傷是事實(shí)，但原告違規(guī)操作，自身未盡到注意義務(wù)，存在重大過錯(cuò)，原告應(yīng)承擔(dān)本起事故的主要責(zé)任。原告單方委托的鑒定意見不符合相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，申請(qǐng)重新鑒定。

被告徐某某辯稱：丁某某與楊某某是一個(gè)集體，他們應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

經(jīng)審理查明：2014年11月22日下午2時(shí)左右，原告在海安縣金石翡麗郡*號(hào)樓*層吊裝兩塊模板（木頭制做，長(zhǎng)度約為4米左右，寬度約為2.7米，每塊重約150斤）施工時(shí)（用吊車將模板吊至需施工的墻面中以便澆鑄混凝土），原告及張宏裕在明知吊裝模板應(yīng)由專業(yè)司索工操作的情況下，仍選用自制的一根掛鉤（按規(guī)定應(yīng)選用兩根專用起吊掛鉤，原告施工所用掛鉤系原告及張宏裕用撿拾的鋼筋自制的，且兩根掛鉤應(yīng)分掛在被吊物體兩邊，以保持被吊物體的平衡）鉤在模板的中間，原告則站立一邊手扶被吊模板保持平衡。起吊過程中，被吊模板的一端剛離開地面，因掛鉤突然斷裂，墜落的模板將原告砸傷。

原告受傷后，當(dāng)即被送至海安縣中醫(yī)院門診及住院治療，共住院治療26天，中醫(yī)診斷為：骨折（氣滯血瘀）；西醫(yī)診斷為：骨盆骨折，腰3-5左側(cè)橫突骨折，左側(cè)第9、10肋骨骨折，多發(fā)性軟組織傷，慢性支氣管炎。此后，原告又?jǐn)?shù)次至海安縣中醫(yī)院門診治療，原告前后共用去醫(yī)療費(fèi)用35257.81元（其中被告某某公司墊付33773.93元，原告支付的醫(yī)療費(fèi)中含無病歷佐證的366.40元）。事故發(fā)生后，被告徐某某給付原告5000元。

2015年5月29日，南通市海安縣人民醫(yī)院司法鑒定所根據(jù)江蘇哲邦律師事務(wù)所的委托，就原告的人體損傷殘疾程度、誤工期限、護(hù)理期限、營(yíng)養(yǎng)期限、二次手術(shù)出具鑒定意見，結(jié)論為：被鑒定人楊某某因工致骨盆骨折，L2、3、5左橫突骨折畸形愈合，綜合評(píng)定為九級(jí)殘疾。被鑒定人楊某某的誤工期限180日，傷后一人護(hù)理90日，營(yíng)養(yǎng)期限90日。被鑒定人楊某某二次手術(shù)費(fèi)8000元左右。該鑒定報(bào)告分析說明：被鑒定人楊某某因工致傷后住院治療。入院時(shí)左胸部壓痛，L3-5椎體左旁壓痛，左髖部腫脹、壓痛。影像檢查左側(cè)9、10肋骨折，右骼骨骨折，右恥骨上下支骨折，L3-5左橫突骨折。對(duì)右髂骨、右恥骨骨折予手術(shù)復(fù)位內(nèi)固定處理。受理鑒定時(shí)閱傷后影像片上述損傷的診斷成立，右髂骨骨折且伴骶髂關(guān)節(jié)脫位，右恥骨上下支為粉碎性骨折且伴恥骨聯(lián)合分離錯(cuò)位，L2、3、5左橫突骨折；影像復(fù)查右髂骨、右恥骨上下支骨折折線模糊，恥骨聯(lián)合錯(cuò)位及右骶髂關(guān)節(jié)脫位依然，L2、3、5左橫突骨折未愈合。臨床檢查L(zhǎng)2-5左旁有壓痛，骨盆有擠壓痛。綜合上述，被鑒定人上述損傷符合本次工傷中形成。參照江蘇省高級(jí)人民法院《人體損傷致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)（試行）》，L2、3、5左橫突骨折未愈合符合2.10.46之規(guī)定，為十級(jí)殘疾；骨盆骨折遺有右骶髂關(guān)節(jié)脫位及恥骨聯(lián)合錯(cuò)位符合2.10.48之規(guī)定，為十級(jí)殘疾。又據(jù)1.6之規(guī)定，綜合評(píng)定為九級(jí)殘疾。原告為此支付鑒定費(fèi)2280元及檢查費(fèi)330元。

訴訟過程中，被告丁某某對(duì)原告的上述傷殘等級(jí)提出異議，并申請(qǐng)重新鑒定。2015年11月24日，蘇州同濟(jì)司法鑒定所根據(jù)本院的委托，就原告的傷殘程度出具司法鑒定意見書，結(jié)論為：被鑒定人楊某某因外傷致腰2、3左側(cè)橫突骨折不愈合構(gòu)成十級(jí)殘疾。該意見分析說明：被鑒定人楊某某傷后入院行骨盆骨折切開復(fù)位內(nèi)固定術(shù)，術(shù)后對(duì)癥處理?，F(xiàn)病情達(dá)臨床穩(wěn)定狀態(tài)。本次法醫(yī)學(xué)查體見其一般情況可，腰椎壓痛、叩擊痛（-），骨盆擠壓分離試驗(yàn)（-）。閱受傷當(dāng)日片見L2、3、5左側(cè)橫突骨折；右髂骨骨折，右側(cè)骶髂關(guān)節(jié)分離，右恥骨上下支骨折，未見恥骨聯(lián)合分離；2015年11月5日復(fù)攝X線及CT片見L2、3左側(cè)橫突骨折，斷端分離；右髂骨、右恥骨上支骨折內(nèi)固定在位，右恥骨下支骨折，未見恥骨聯(lián)合分離及髂關(guān)節(jié)脫位。參照蘇高法《人體損傷致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)（試行）》第2.10.46條之規(guī)定，被鑒定人楊某某因外傷致腰2、3左側(cè)橫突骨折不愈合構(gòu)成十級(jí)殘疾。丁某某為此支付鑒定費(fèi)1800元。

另查明：2014年5月15日，南通金石置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱金石公司）與被告某某公司簽訂金石.翡麗郡一期一標(biāo)段建筑安裝工程施工總合同一份，約定由金石公司將金石.翡麗郡一期一標(biāo)段土建、安裝工程發(fā)包給某某公司施工，工程內(nèi)容：1號(hào)樓、2號(hào)樓、G4商住樓以及相應(yīng)地下室的土建、水電安裝工程，總建筑面積約為4.16萬(wàn)平方米；土建界面詳見發(fā)包人提供的施工圖紙及標(biāo)段劃分的范圍；安裝工程的范圍：1號(hào)樓、2號(hào)樓、G4商住樓及相應(yīng)主樓地下室的安裝工程（不含整體地下室的安裝工程）；暫定合同總價(jià)60000000元。某某公司承接上述工程后，將上述工程中1、2號(hào)樓的木工工程轉(zhuǎn)包給被告徐某某。后徐某某又將上述工程2號(hào)樓的木工部分以22元/平方米轉(zhuǎn)包給丁某某。丁某某將上述工程按不同的施工內(nèi)容分成5個(gè)小組進(jìn)行施工，施工人員連其本人在內(nèi)共計(jì)19人，其中丁某某單獨(dú)一組，負(fù)責(zé)燒限位。原告及其余3人為一組，負(fù)責(zé)立模板。丁某某的報(bào)酬按0.5元/平方米計(jì)算（其中含工地所需鐵釘?shù)馁M(fèi)用）。其余18人的報(bào)酬按21.5元/平方米計(jì)算。各小組施工時(shí)均自行安排，各組的報(bào)酬按各組完成的施工面積統(tǒng)一由丁某某核算后由丁某某發(fā)放給各小組，小組成員再平均分配。

再查明：1999年1月7日，被告某某公司經(jīng)工商行政機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記成立，其注冊(cè)資本金為3288萬(wàn)元。1999年1月8日，被告某某公司經(jīng)江蘇省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳核準(zhǔn)取得房屋建筑工程施工總承包二級(jí)資質(zhì)，其承包工程范圍：可承建單項(xiàng)建安合同額不超過企業(yè)注冊(cè)資本金5倍的下列房屋建筑工程的施工：（1）、28層及以下，單項(xiàng)跨度36米及以下的房屋建筑工程；（2）、高度120米及以下的構(gòu)筑物；（3）、建筑面積12萬(wàn)平方米及以下的住宅小區(qū)或建筑群體。

被告丁某某及徐某某均未取得施工資質(zhì)證書。

被告丁某某為證明其與原告之間系合伙承攬關(guān)系，向本院提交了一份其與原告之間的對(duì)話錄音，證明該錄音中原告認(rèn)可雙方間為合伙承攬關(guān)系。原告經(jīng)質(zhì)證后，認(rèn)為：錄音內(nèi)容含混不清，不能證明原告與丁某某不屬雇傭關(guān)系。

上述事實(shí)，有海安縣中醫(yī)院門診病歷、出院記錄、醫(yī)藥費(fèi)收據(jù)、用藥清單，鑒定意見書，海安縣安全生產(chǎn)監(jiān)督管理局的詢問筆錄，金石公司與某某公司簽訂的合同，某某公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照及資質(zhì)證書，證人證言及雙方當(dāng)事人當(dāng)庭陳述等在卷佐證，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：公民的生命、健康權(quán)受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯。否則，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：原告與被告丁某某之間系雇傭關(guān)系還是合伙承攬關(guān)系？

雇傭關(guān)系是指受雇用人在一定或不特定的期間內(nèi)，接受雇用人的指揮與安排，為其提供特定或不特定的勞務(wù)，雇用人接受受雇人提供的勞務(wù)并依約給付報(bào)酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。承攬關(guān)系是當(dāng)事人約定一方為他方完成一定工作并向他方交付工作成果，他方接受工作成果并給付一定報(bào)酬的關(guān)系。本案中，案涉工程系丁某某從徐某某處承接的，其承接時(shí)徐某某按22元/平方米與其結(jié)算，而后丁某某再將工程按不同的施工內(nèi)容分解給各小組施工，其與各小組結(jié)算報(bào)酬則以21.5元/平方米按實(shí)際完成的面積結(jié)算，各小組的施工量最終由丁某某核算，報(bào)酬也由丁某某結(jié)算給各小組。由此可見，原告及其余人員系向丁某某提供勞務(wù)，而非交付工作成果，雙方之間系雇傭關(guān)系。雖然丁某某提供了其與原告的對(duì)話錄音，以證明其與原告之間屬共同承攬關(guān)系，但由于原告系農(nóng)民，其文化及法律專業(yè)知識(shí)有限，對(duì)于何為雇傭關(guān)系、何為承攬關(guān)系并不能準(zhǔn)確區(qū)分，故丁某某僅憑通話錄音的證據(jù)并不能支持其主張，對(duì)其與原告系共同承攬關(guān)系的辯稱，本院不予采信。

根據(jù)國(guó)務(wù)院頒布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的單位。建設(shè)單位不得將建設(shè)工程肢解發(fā)包。施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個(gè)人以本單位的名義承攬工程。施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程。本案中，被告某某公司將金石翡麗翠**號(hào)樓的木工業(yè)務(wù)分包給被告徐某某，徐某某又將2號(hào)樓的木工業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給丁某某，上述行為均違反了上述行政法規(guī)的禁止性規(guī)定。某某公司在施工過程中，未配備專業(yè)司索工，且對(duì)原告違反操作規(guī)程的施工行為未予制止，故被告某某公司、徐某某違法分包及轉(zhuǎn)包、未盡安全管理及審查提示義務(wù)的行為，對(duì)原告施工時(shí)被砸傷的后果均存在一定過錯(cuò)，三被告對(duì)原告因傷產(chǎn)生的損失應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任。當(dāng)然，原告從事木工施工多年，其明知吊裝模板時(shí)應(yīng)選用專用掛鉤，并由專業(yè)人員操作，但其不按規(guī)定操作，心存僥幸，憑經(jīng)驗(yàn)辦事，選用自制的掛鉤，且吊裝時(shí)只掛載了一只掛鉤，以致掛鉤斷裂后失控墜落的模板將其砸傷，其未盡到安全注意義務(wù)，對(duì)自身?yè)p害亦存有過錯(cuò)。綜上，本院酌定原告對(duì)其自身?yè)p失承擔(dān)30%的責(zé)任，丁某某對(duì)原告的損失承擔(dān)40%的賠償責(zé)任，某某公司、徐某某對(duì)原告的損失連帶承擔(dān)30%的賠償責(zé)任，但應(yīng)扣除某某公司、徐某某已墊付的費(fèi)用。

庭審中，被告丁某某曾陳述墊付了7000元，但未能提供確鑿的證據(jù)予以證實(shí)，本院難以采信。

原告因本起糾紛受傷造成的損失，本院經(jīng)審核認(rèn)定如下：

1、醫(yī)療費(fèi)及二次手術(shù)費(fèi)，原告主張43000元（含二次手術(shù)費(fèi)8000元及被告某某公司墊付的醫(yī)療費(fèi)33773.93元）。對(duì)于原告主張的二次手術(shù)費(fèi)8000元，鑒定意見中預(yù)估為8000元左右，故該部分費(fèi)用原告可待將來實(shí)際發(fā)生后再行主張。經(jīng)審核，原告實(shí)際支出醫(yī)療費(fèi)35257.81元，該費(fèi)用中應(yīng)扣除無病歷佐證的366.40元，加上原告第一次鑒定時(shí)支付的檢查費(fèi)330元，故原告的醫(yī)療費(fèi)損失為35221.41元，現(xiàn)原告的主張未超出該實(shí)際支出部分，本院照準(zhǔn)。對(duì)于某某公司墊付的醫(yī)療費(fèi)，為避免訟累，該部分費(fèi)用應(yīng)在本案中一并處理。

2、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，原告主張900元，根據(jù)鑒定意見，原告的主張符合相關(guān)規(guī)定，本院予以確認(rèn)（按10元/天×90天計(jì)算）。

3、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)，原告主張450元（按18元/天×25天計(jì)算）。經(jīng)審核，原告的主張符合相關(guān)規(guī)定，本院予以確認(rèn)（按18元/天×25天計(jì)算）

4、護(hù)理費(fèi)，原告主張6300元（按70元/天×90天計(jì)算）。根據(jù)鑒定意見，原告的主張不違反相關(guān)規(guī)定，本院予以確認(rèn)。

5、誤工費(fèi)，原告主張54000元（按300元/天×180天計(jì)算）。原告為證明其主張，提供了一份丁某某出具的結(jié)算清單，該清單載明：原告在海安縣晨朗工地施工96天，收入39360元；在金石工地施工132.5天，收入49290元；頂工11.5天，收入2530元。該清單，丁某某雖認(rèn)可，但考慮原告已超過國(guó)家法定的退休年齡，且無固定的收入來源，雖然本案事故發(fā)生時(shí)其在工地上從事木工工作，但該工作并非正常固定工作，加之原告未能提供其他證據(jù)證明其主張，故對(duì)其主張的誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)本院難以支持，其誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)可參照江蘇省2014年度同行業(yè)的收入標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。其誤工費(fèi)主張，本院確定為26969.40元（按江蘇省2014年度建筑安裝業(yè)在崗職工日平均收入149.83元×180天計(jì)算）。

6、殘疾賠償金，原告主張54953.60元（按34346元/年×16年×10%計(jì)算）。根據(jù)鑒定意見，原告的主張符合相關(guān)規(guī)定，本院予以確認(rèn)。

7、精神損害撫慰金，原告主張3000元，結(jié)合原告受傷程度及過錯(cuò)、被告的責(zé)任及生活水平等情況，本院予以確認(rèn)。

8、交通費(fèi)，原告主張300元。由于原告未能提供相應(yīng)的交通費(fèi)票據(jù)，根據(jù)原告住院的時(shí)間及鑒定的需要，本院予以確認(rèn)。

9、鑒定費(fèi)，原告主張2280元，該費(fèi)用原告已實(shí)際支出，本院予以確認(rèn)。

綜上，原告的損失合計(jì)為130153元。

據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條第一款、第十條、第十五條第一款第（六）項(xiàng)、第十六條、第二十二條、第二十六條、第三十五條，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七條、第二十五條，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條,《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的解釋第九十條之規(guī)定，判決如下：

一、被告丁某某賠償原告楊某某醫(yī)療費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、殘疾賠償金、精神損害撫慰金、交通費(fèi)合計(jì)51149.20元。

二、被告某某公司、徐某某連帶賠償原告楊某某醫(yī)療費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、殘疾賠償金、精神損害撫慰金、交通費(fèi)合計(jì)38361.90元。此款與被告某某公司墊付的醫(yī)療費(fèi)33773.93元及被告徐某某給付的5000元相抵后，原告楊某某尚應(yīng)返還被告某某公司、徐某某412.03元。

上述一、二兩項(xiàng)，原告楊某某、被告丁某某均于本判決發(fā)生法律效力后10日內(nèi)履行完畢。

如原告楊某某、被告丁某某未按本判決指定的期限履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

三、駁回原告楊某某的其他訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)1350元，司法鑒定費(fèi)4080元，合計(jì)5430元，由原告楊某某負(fù)擔(dān)1844元，由被告丁某某負(fù)擔(dān)1925元，由被告某某公司、徐某某共同連帶負(fù)擔(dān)1661元（被告某某公司、徐某某應(yīng)負(fù)擔(dān)部分，已由原告楊某某代墊1661元，與原告楊某某應(yīng)返還給被告某某公司、徐某某的412.03元相抵后，被告某某公司、徐某某尚應(yīng)再給付原告楊某某1248.97元。被告丁某某應(yīng)負(fù)擔(dān)部分，已由原告楊某某代墊125元，三被告應(yīng)負(fù)擔(dān)部分均于本判決發(fā)生法律效力后10日內(nèi)一并給付原告楊某某）。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)，向本院遞交上訴狀并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提供副本，上訴于江蘇省南通市中級(jí)人民法院，同時(shí)向該院預(yù)交上訴案件受理費(fèi)1350元（戶名：南通市財(cái)政局，開戶行：中國(guó)銀行南通西被閘支行，賬號(hào)47×××82）。

審　判　長(zhǎng)　　仲衛(wèi)平

人民陪審員　　姜　萍

人民陪審員　　彭龍圣

二〇一五年十二月十七日

見習(xí)書記員　　楊加蓮

人身?yè)p害