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安徽省淮北市中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2012）淮民一初字第00046號(hào)

原告：李某，男，19**年**月**日出生，漢族，無(wú)固定職業(yè)，住安徽省淮北市相山區(qū)。

委托代理人：徐敬武，安徽律誠(chéng)律師事務(wù)所律師。

被告：連云港某某建筑安裝工程有限公司，住所地江蘇省東?？h某某路***號(hào)。組織機(jī)構(gòu)代碼13931***-*。

法定代表人：陳某，該公司董事長(zhǎng)。

原告李某因與被告連云港某某建筑安裝工程有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)某某公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，向本院提起訴訟。本院于2012年7月19日立案受理后，依法組成合議庭，于2012年10月17日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。原告李某及其委托代理人徐敬武到庭參加訴訟。被告某某公司經(jīng)本院傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本院依法對(duì)本案進(jìn)行缺席審理。因?qū)徖硇枰景敢婪ㄞk理了審限變更手續(xù)。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

李某訴稱(chēng)：某某公司與李某施工隊(duì)簽訂某某莊新村二期工程施工協(xié)議，協(xié)議約定了雙方的權(quán)利義務(wù)。對(duì)工程款的支付雙方明確約定：工程完成三層時(shí)，支付已完成工程量的75%的工程款。李某施工隊(duì)在2012年4月底5月初已經(jīng)按照協(xié)議約定，按質(zhì)按量將工程施工至三層樓面，且有部分樓層施工至四、五層樓面，但某某公司未按照約定支付工程款，導(dǎo)致大量拖欠工人工資以及材料款，工程進(jìn)度舉步維艱。在某某公司未按照協(xié)議約定支付工程款的情形下，某某縣某某鎮(zhèn)新莊村村民委員會(huì)負(fù)責(zé)人謝某強(qiáng)仍然和某某公司一起鼓吹“抓緊干，別拖工，錢(qián)一定會(huì)馬上到位”，李某這時(shí)才繼續(xù)施工。經(jīng)李某多次催要后，某某公司于2012年5月16日在工程款憑證上簽字確認(rèn)，同時(shí)該村委會(huì)及該村招商引資辦公室在擔(dān)保人欄處簽字確認(rèn)，為工程款提供擔(dān)保。綜上，某某公司及擔(dān)保人嚴(yán)重?fù)p害了李某的合法權(quán)益，請(qǐng)求判令某某公司支付工程款1300萬(wàn)元、違約金35萬(wàn)元，以上合計(jì)1335萬(wàn)元。在審理期間，李某又變更訴訟請(qǐng)求，要求某某公司支付工程款990萬(wàn)元（其中違約金35萬(wàn)元），并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

某某公司書(shū)面答辯稱(chēng)：一、李某所訴與客觀(guān)事實(shí)嚴(yán)重不符，其完成的工程量不符合合同約定的工程款支付條件，某某公司享有后履行抗辯權(quán)。2011年12月7日，李某與某某公司經(jīng)過(guò)協(xié)商簽訂了建設(shè)工程施工合同，由某某公司將涉案工程的土建及水電安裝發(fā)包給李某，雙方約定了工程造價(jià)及履行期間等相關(guān)事宜，并明確約定工程付款時(shí)間為：“工程完成三層時(shí)，支付已完成工程量的75%，三層以上按月進(jìn)度工程量的75%支付……”現(xiàn)因部分樓層沒(méi)有完成三層，李某違約在先，某某公司暫無(wú)付款義務(wù)。二、李某與某某公司未進(jìn)行工程預(yù)算或者決算。劉某亭、武某的所謂“欠條”，不能證明某某公司欠款事實(shí)。上述二人不是某某公司的員工，其行為事先沒(méi)有某某公司的授權(quán)，事后也未經(jīng)某某公司的追認(rèn)，非職務(wù)行為。三、某某公司淮北分公司已被吊銷(xiāo)工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照，不能從事與公司經(jīng)營(yíng)有關(guān)的活動(dòng)。四、任命書(shū)與授權(quán)委托書(shū)上的蓋章，不是某某公司的印章，應(yīng)進(jìn)行公章鑒定以核實(shí)真?zhèn)??！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第六十七條規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。李某違約在先，無(wú)權(quán)要求某某公司支付工程款。綜上，李某的訴訟請(qǐng)求無(wú)事實(shí)及法律依據(jù)，應(yīng)依法駁回。

李某向本院提交證據(jù)如下：1、雙方的身份信息，證明雙方的基本情況。2、建筑工程施工合同書(shū)，證明雙方之間就某某莊二期工程施工事宜的權(quán)利義務(wù)約定。3、工程款拖欠的憑證及承諾書(shū)，證明某某公司應(yīng)付的工程款。4、任命書(shū)、授權(quán)委托書(shū)，證明劉某亭、武某海、李某啟的行為系職務(wù)行為。5、律師函及送達(dá)回證，證明李某向某某公司追索工程款。6、工程款支付申請(qǐng)表、工程聯(lián)系單，證明某某公司應(yīng)付的工程款。7、光盤(pán)，證明工地現(xiàn)狀。8、證人武某的出庭證言，證明其是某某公司淮北分公司的職工，是涉案工程的現(xiàn)場(chǎng)管理人員，同時(shí)證明承諾書(shū)是真實(shí)的。

某某公司未向本院提交證據(jù)。

經(jīng)審核，本院認(rèn)為，李某所舉證證據(jù)能夠證明本案的客觀(guān)事實(shí)，本院予以采信。

經(jīng)審理查明：2011年12月12日，某某公司與李某簽訂《建設(shè)工程施工合同》，將“某某莊新村住宅樓（A棟）”發(fā)包給李某，工程承包內(nèi)容為土建和水電安裝。開(kāi)工日期以某某公司開(kāi)工通知為準(zhǔn)。合同價(jià)款為25656320元。就施工期間的具體權(quán)利義務(wù)事項(xiàng)，在該合同中還約定有通用條款、專(zhuān)用條款和補(bǔ)充條款。雙方對(duì)工程款支付方式和時(shí)間進(jìn)行了約定：工程完成三層時(shí)，支付已完成工程量的75%的工程款。雙方還約定，如因某某公司未及時(shí)付款造成的問(wèn)題應(yīng)由某某縣某某鎮(zhèn)新莊村村民委員會(huì)承擔(dān)。在施工期間，2012年5月3日，李某向某某公司申請(qǐng)支付工程款，并提供了工程量清單和計(jì)算方法。涉案工程的監(jiān)理單位是安徽省建科建設(shè)監(jiān)理有限公司淮北監(jiān)理部，當(dāng)時(shí)其審核認(rèn)為工程形象進(jìn)度屬實(shí)。李某啟在項(xiàng)目部經(jīng)理處簽字并加蓋某某公司淮北分公司某某莊村二期工程項(xiàng)目部的公章。建設(shè)單位孫新祖（某某公司的工地代表）、劉某亭審查認(rèn)為此形象進(jìn)度屬實(shí)，付款按合同執(zhí)行。

2012年5月9日，劉某亭、武某書(shū)面承諾：某某莊二期工程第一期工程款于2012年5月15日前撥付到位，如不能按期執(zhí)行，按合同價(jià)款的5%支付違約金。

因某某公司未按約定支付工程款，2012年5月16日，劉某亭、武某出具欠條稱(chēng)：欠李某工程款7425000元，某某公司在2012年5月15日前付清。逾期不付，按工程總造價(jià)的5%支付違約金。同自2012年5月15日，由于某某公司未支付工程款，造成停工每天損失15萬(wàn)元，該損失應(yīng)由某某公司承擔(dān)至復(fù)工為止。某某縣某某鎮(zhèn)新莊村村民委員會(huì)、某某縣某某鎮(zhèn)某某莊村招商引資辦公室在擔(dān)保人欄處簽字確認(rèn)，為工程款提供擔(dān)保。另查明：2011年10月6日，某某公司的法定代表人陳勝向某某公司淮北分公司經(jīng)理劉某亭授權(quán)，由其負(fù)責(zé)涉案工程前期的土地承建銷(xiāo)售、利益分紅等全面工作。該授權(quán)委托書(shū)上加蓋有某某公司公章。2012年2月9日，某某公司召開(kāi)會(huì)議研究決定由劉某亭負(fù)責(zé)涉案工程的施工現(xiàn)場(chǎng)管理、工程安全管理、工程質(zhì)量管理、工程進(jìn)度管理、項(xiàng)目部人員配用和調(diào)整。該任命書(shū)上加蓋有某某公司公章。2012年5月20日，某某公司的法定代表人陳勝委托李某啟、劉某亭處理涉案工程的有關(guān)事宜，并表示對(duì)兩人的處理結(jié)果均予以認(rèn)可。該授權(quán)委托書(shū)上加蓋有某某公司公章。2012年5月21日，李某向某某公司發(fā)出律師函，要求某某公司立刻支付工程款、違約金并賠償由此造成的損失。2012年8月20日，某某公司書(shū)面申請(qǐng)對(duì)上述任命書(shū)、授權(quán)委托書(shū)上的公章進(jìn)行鑒定。

本院認(rèn)為，綜合雙方的訴辯意見(jiàn)，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：1、本案合同的效力；2、李某施工的工程價(jià)款應(yīng)當(dāng)如何結(jié)算；3、李某所主張的違約金應(yīng)否支持。

關(guān)于本案合同的效力和工程款的結(jié)算問(wèn)題。本案中李某不具備建設(shè)工程施工資質(zhì)，其作為實(shí)際施工人與某某公司簽訂的建設(shè)工程施工合同，該合同因違反建設(shè)工程相關(guān)法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)效。建設(shè)工程施工合同雖然無(wú)效，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系仍應(yīng)依法確定。李某施工隊(duì)雖然未完成施工合同約定的全部工程，但是雙方對(duì)于李某施工隊(duì)已完成的工程進(jìn)行了清算，對(duì)于工程款的結(jié)算事宜達(dá)成了明確約定，有關(guān)結(jié)算金額和付款時(shí)間明確具體，不違反法律規(guī)定，對(duì)雙方均有約束力。某某公司對(duì)其辯由未提供證據(jù)予以證明，本院對(duì)其辯由不予采納。某某公司要求對(duì)任命書(shū)、授權(quán)委托書(shū)上的公章進(jìn)行鑒定，對(duì)此未提供相應(yīng)證據(jù)，其異議理由并不充分，本院對(duì)其申請(qǐng)不予準(zhǔn)許。

在施工期間，李某申請(qǐng)某某公司按合同約定支付工程款，在申請(qǐng)中附有施工原料用量和單價(jià)等表述，監(jiān)理單位等單位對(duì)工程進(jìn)度均表示認(rèn)可，并且形成了雙方認(rèn)可的工程量。對(duì)于7425000元的結(jié)算數(shù)額，某某公司未提交足以反駁的證據(jù)，該數(shù)額應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為某某公司應(yīng)付工程款的數(shù)額。因此，某某公司欠付工程款7425000元。

關(guān)于李某所主張的工程款違約金問(wèn)題。因雙方在結(jié)算時(shí)約定的違約金計(jì)算比例為涉案工程總價(jià)款的5%，該約定不違反法律規(guī)定，應(yīng)予支持。李某要求某某公司支付違約金350000元，該項(xiàng)訴訟請(qǐng)求應(yīng)予支持。

綜上，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百零六條第一款、第一百零八條，《中華人民共和國(guó)合同法》第四十四條、第五十二條第（五）項(xiàng)、第五十八條、第六十條、第一百零七條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第（一）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十四條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告連云港某某建筑安裝工程有限公司于本判決生效后三十日內(nèi)給付原告李某工程款7425000元及違約金350000元，合計(jì)7775000元；

二、駁回原告李某的其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費(fèi)81100元，由原告李某負(fù)擔(dān)17031元，被告連云港某某建筑安裝工程有限公司負(fù)擔(dān)64069元。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于安徽省高級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　朱　文

審　判　員　　張少麗

代理審判員　　朱曉瑜

二〇一三年三月十四日

書(shū)　記　員　　王冬寧

合同糾紛