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湖北省荊門市掇刀區(qū)人民法院

民事判決書

（2013）鄂掇刀民二初字第00051號

原告謝某，男，漢族，荊州市人，無業(yè)。

委托代理人王斌、周明（特別授權(quán)），湖北興聯(lián)律師事務(wù)所律師。

被告荊門某某有限公司，住所地荊門市掇刀區(qū)**街**號，組織機構(gòu)代碼760***05-6。

法定代表人廖某薇，總經(jīng)理。

委托代理人范某平，男，漢族，荊門市人，荊門某某有限公司員工。

委托代理人丁凌波（特別授權(quán)），湖北京中金律師事務(wù)所律師。

原告謝某與被告荊門某某有限公司（以下簡稱某某）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院于2013年3月6日受理。同日，原告向本院提出財產(chǎn)保全申請，本院于2013年3月18日書面裁定對被告某某所有的位于荊門市**區(qū)**花園小區(qū)的*號樓101、102、103、106、107、108、204、302、303、304、401、402、403、404、501、502、503、504、601、602、603、604，2號樓101、204、301、302、304、401、402、403、404、501、502、503、504、603、604共37套房屋予以查封。2013年4月18日，被告向本院申請對施工質(zhì)量進行鑒定，2013年5月2日，原告申請對工程造價進行鑒定，后被告在收到本院司法行政科出具的繳費通知書后，在規(guī)定日期內(nèi)未向鑒定機構(gòu)繳納評估費用。本院依法組成合議庭，于2013年12月20日、2014年5月28日公開開庭進行了審理。庭審中，原、被告申請庭外調(diào)解三個月，本院予以準許。原告委托代理人王斌、周明，被告委托代理人范某平、丁凌波到庭參加訴訟。經(jīng)合議庭評議，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告謝某訴稱，2010年10月30日，原告（實際施工人）與被告簽訂了一份《施工合同書》，合同約定由被告將其開發(fā)的**花園小區(qū)1#至2#樓的建設(shè)工程承包給原告進行施工建設(shè)。工程價款為每平方米658元，不含水電。合同簽訂后，原告對承包的工程項目進行了施工建設(shè)，并于2011年12月向被告提出了竣工驗收申請，但被告一直拖延，不予竣工驗收，在原告的催促下該工程方于2012年12月通過竣工驗收。經(jīng)決算，被告應(yīng)向原告支付工程款446.8萬元，返還押金60萬元并支付利息。2013年1月21日，原告向被告申請了工程項目的竣工結(jié)算，被告收到結(jié)算申請及文件后，就該項目工程款的支付事宜與原告進行了磋商，但雙方未能就工程款的支付達成一致意見。為此，原告訴至本院，請求依法判令被告支付原告工程價款2663434元及利息20萬元，被告退還原告押金60萬元并支付利息4萬元，訴訟費用由被告承擔。

原告為證明自己的主張?zhí)峁┝艘韵伦C據(jù)：

A1、謝某身份證、某某工商企業(yè)登記信息，證明原、被告的身份情況；

A2、湖北省建設(shè)工程施工合同、施工合同書、**花園住宅樓施工合同補充說明、承包合同及關(guān)于五三**花園1#、2#樓工程包工工資結(jié)算說明、某某五三項目部工商企業(yè)登記信息、收據(jù)及承諾、領(lǐng)款明細表，證明原告為訴爭所涉建設(shè)工程實際施工人，原告向被告繳納了60萬元保證金及該保證金應(yīng)當于2012年5月1日前返還，被告亦持有1份以原告謝某為乙方的施工合同，原、被告雙方約定的工程單價為658元／平方米及原告承建的建筑面積為6463平方米（不包括工程變更的工程量）；

A3、**花園小區(qū)1#、2#樓驗收申請報告、建筑工程竣工驗收報告2份，證明訴爭所涉建設(shè)工程已經(jīng)竣工驗收合格；

A4、**花園一期1#、2#竣工結(jié)算書、**花園一期1#、2#樓工程結(jié)算申請報告、**花園1#、2#樓工程決算明細、省內(nèi)特快專遞郵件詳情單、郵件全程跟蹤查詢結(jié)果2張，證明原告已經(jīng)與被告進行了竣工結(jié)算，只是結(jié)算結(jié)果雙方在訴訟前存在分歧；

A5、照片，證人吳某正、吳某富證人證言，證明本案訴爭所涉房屋已經(jīng)交付被告，原告為訴爭工程實際施工人，訴爭所涉工程建筑，面積為6463平方米，**花園一期1#、2#竣工結(jié)算書是被告向原告出具的，工人從被告處領(lǐng)走的款項中，其中1萬元屬于被告與工人約定的工資20萬元逾期支付的利息。

被告某某辯稱，原告謝某不具備主體資格。原告未按法律規(guī)定提交工程竣工結(jié)算的合法資料，被告不具備給付工程結(jié)算款的條件。即使不考慮合同主體的工程質(zhì)量問題，被告也已按合同約定足額給付了工程款，原告要求被告支付工程價款包括質(zhì)保金及利息，不符合合同約定。

被告為證明自己的主張，提供了以下證據(jù)：

B1、施工合同書、湖北省建設(shè)工程施工合同各1份，證明本案合同為黑白合同，應(yīng)該以中標的備案合同為結(jié)算的依據(jù)；

B2、建筑工程施工許可證1份，證明本案工程的施工方為湖北荊夏建筑公司，本案結(jié)算的對象為荊夏公司而不是原告謝某。

本院依原告申請調(diào)取如下證據(jù)：

C、荊門市**設(shè)計院出具的關(guān)于**花園1#、2#樓面積計算說明1份，證明圖紙標注的1#、2#樓面積中的架空層面積系按50%計算。

原、被告對證據(jù)的質(zhì)證意見及本院的認證意見如下：

被告對證據(jù)A1無異議；對證據(jù)A2，認為原告提交的建設(shè)工程施工合同、施工合同書、補充說明均與被告的不一致，被告手中的施工合同書、補充說明上只有謝某一個人簽名，而原告提供的有3個人簽名，對承包合同及五三**花園1#、2#樓工程包工工資結(jié)算說明、某某五三項目部工商企業(yè)登記信息認為與本案無關(guān)聯(lián)，對收據(jù)沒有異議，但承諾是受脅迫做出的，對領(lǐng)款明細表真實性沒有異議，但是原告提供的不完整，實際領(lǐng)款有177萬元；對證據(jù)A3驗收申請真實性沒有異議，但認為是**公司申請驗收，對竣工驗收報告的真實性有異議，認為不能證明是謝某施工，且沒有驗收組長的簽字，二號樓驗收報告缺頁，不能證明工程驗收合格；對證據(jù)A4有異議，認為結(jié)算書、結(jié)算申請報告及工程結(jié)算明細被告未收到，郵件查詢單上的簽名不是收件人簽名，也不證明該郵單郵寄的是結(jié)算材料，亦不能證明原告已經(jīng)與被告辦理的竣工結(jié)算；對證據(jù)A5的照片的真實性沒有異議，但認為不能證明原告把房屋已交付給被告，也不能證明原告是實際施工人。證人吳某正是自由職業(yè)，其沒有施工和帶班資質(zhì)，也沒有交鑰匙職責，且其陳述交鑰匙的時間與原告所述不一致；證人吳某富是勞務(wù)分包人，又是投資人，其不能證明房屋面積和工程的交付時間。

原告對證據(jù)B1的真實性無異議，但認為該合同與本案結(jié)算沒有關(guān)聯(lián)，與施工合同并非黑白合同關(guān)系，而兩份合同內(nèi)容能夠證明謝某借用荊夏的資質(zhì)簽訂的合同，該合同應(yīng)當認定為無效合同；對證據(jù)B2，認為能證明謝某為實際施工人的身份。

原、被告對證據(jù)C的真實性無異議，但被告認為該內(nèi)容不能作為證據(jù)使用。

因被告對證據(jù)A1無異議，對該證的證明效力，本院予以確認。原、被告對證據(jù)A2中的企業(yè)工商登記、收據(jù)、承諾、領(lǐng)款明細表，證據(jù)A3中的驗收申請，證據(jù)A5中的照片，證據(jù)B1-B2，證據(jù)C的真實性無異議，本院對上述證據(jù)的真實性予以確認。關(guān)于A2中的建設(shè)工程施工合同、施工合同書及補充說明，因原告對被告提交的B1的真實性無異議，且雙方提供施工合同書及補充說明的內(nèi)容一致，故本院對該證的證明內(nèi)容予以確認；A2中的承包合同及工資結(jié)算說明與本案缺乏關(guān)聯(lián)性，對該證據(jù)的證明效力不予確認。關(guān)于A3中的兩份建設(shè)工程竣工驗收報告，因該報告均經(jīng)建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、監(jiān)理單位簽字合格并加蓋公章，本院對該兩份報告的證明效力，予以確認。關(guān)于A4，因系范某平本人簽收，被告雖有異議，但未舉證反駁，故該證的真實性，本院予以確認。關(guān)于A5中的證人證言，因被告僅就證人身份有異議，且證言能與原告提交的相關(guān)證據(jù)佐證，故本院對證言內(nèi)容部分予以確認。

本院根據(jù)采信的證據(jù)，結(jié)合當事人的陳述，確認本案事實如下：

2010年10月30日，某某（甲方）和謝某（乙方），就**花園小區(qū)1#至2#樓工程簽訂了1份施工合同書。與本案有關(guān)的內(nèi)容如下：依照施工范圍所規(guī)定的內(nèi)容進行施工，每平方米造價包干為658元，不含水電。建筑面積的計算方法：架空層按100%計算，挑陽臺不封閉按50%，坡屋面下空間不計算面積，雙方確定各幢號面積后進行簽署認證，工程所產(chǎn)生的一切稅費由乙方承擔。雙方約定工人工資保證金，按每平方米100元，在合同簽訂同時交納，同時生效，每幢兩單元為30萬元整。甲方辦理房屋預(yù)售許可證開始賣房時，按所收房款的70%支付工程款和保證金。雙方確定本工程質(zhì)保金為3%，竣工驗收后一年付清。同日雙方簽訂了**花園住宅樓施工合同補充說明。后謝某方在合同乙方一欄添加了黃傳洪、黃新明。2010年10月31日，謝某向某某繳納保證金60萬元。2012年1月16日，范某平向謝某出具承諾一份，載明”一部押金60萬元，經(jīng)兩方協(xié)商約定于2012年5月1日前退還給乙方”。范某平時為某某五三項目部負責人。經(jīng)雙方核算，被告共計支付原告方工程款1899345元。吳某正、吳某富系謝某的包工人，工程款項有時直接找某某結(jié)算。

2010年11月6日，作為發(fā)包人的某某與作為承包人的湖北**建設(shè)有限公司，就**花園小區(qū)施工圖紙范圍內(nèi)的土建及安裝簽訂了一份建設(shè)工程施工合同。合同與本案有關(guān)的內(nèi)容如下：工程名稱**花園，開工日期2010年11月，竣工日期2011年8月，工程質(zhì)量標準合格，監(jiān)理單位**有限公司荊門分公司。該合同在房管部門進行了備案。2011年12月25日，湖北**建設(shè)有限公司向某某提出對**花園小區(qū)1#、2#樓驗收申請報告一份，載明公司初步自檢此工程符合設(shè)計、合同及相關(guān)規(guī)范要求，屬于合格工程，具備驗收條件，特此申請驗收。2012年9月8日，參建**花園1#、2#樓的各方竣工單位，包括建設(shè)單位某某、設(shè)計單位荊門市**勘測設(shè)計研究院、施工單位湖北**建設(shè)有限公司、監(jiān)理單位**有限公司荊門分公司，在**花園1#、2#樓的建筑工程竣工驗收報告上蓋章簽字，均認可工程合格。

2014年5月23日，荊門市**勘測設(shè)計研究院出具了關(guān)于**花園1#、2#樓有關(guān)設(shè)計情況的說明1份，載明：**花園1#、2#住宅樓施工圖系我院設(shè)計，其中1#樓建筑面積3183.2㎡，2#樓建筑面積2841.8㎡，該建筑面積中1#樓底部架空層面積為490.2㎡，按50%計算建筑面積為245.1㎡，住宅加陽臺建筑面積為2938.1㎡，坡屋頂層架空層未計面積（若利用建筑面積為150.5㎡）；2#樓底部架空層面積為484.6㎡，按50%計算建筑面積為242.3㎡，住宅加陽臺建筑面積為2599.48㎡，坡屋頂層架空層未計面積（若利用建筑面積為190.68㎡），飄窗未計算面積，陽臺按50%計算面積。

本院認為，1、關(guān)于原、被告之間合同效力的問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條之規(guī)定：建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。本案中，謝某作為自然人，無建筑施工企業(yè)資質(zhì)而與某某簽訂了施工合同，故原、被告于2010年10月30日簽訂的施工合同書無效。謝某作為實際施工人，借用湖北**建設(shè)有限公司的名義，與被告某某簽訂的建設(shè)工程施工合同，雖該合同在行政部門進行了備案，但根據(jù)司法解釋的規(guī)定，該建設(shè)工程施工合同亦無效。

2、原告主張的工程款的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。本案工程已經(jīng)監(jiān)理公司、建設(shè)單位驗收并認可為合格工程，故本案施工合同雖為無效，但工程經(jīng)驗收合格的，承包人仍可主張工程價款。因該合同內(nèi)容已歸于無效，故合同中約定的”按所收房款的70%支付工程款和保證金”的內(nèi)容亦不發(fā)生法律效力，被告提出其不欠付工程款的理由不能成立，本院不予采納。關(guān)于被告抗辯稱應(yīng)以備案合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)，根據(jù)法律規(guī)定，工程不是必須經(jīng)過招投標的項目，實際也未經(jīng)過招投標程序，但按照建設(shè)行政主管部門的規(guī)定，將施工合同在相關(guān)行政管理部門予以登記備案，該合同內(nèi)容與發(fā)包方和承包方另行簽訂的施工合同不一致的，以當事人實際履行合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)，故應(yīng)以2010年10月30日原、被告簽訂的施工合同書為結(jié)算依據(jù)，因此對被告的該抗辯意見，本院不予采納。

施工合同書約定架空層按100%計算，挑陽臺不封閉按50%，坡屋面下空間不計算面積。因原、被告雙方就工程面積存有異議，本院調(diào)取了**花園的設(shè)計單位出具的關(guān)于案涉房屋建筑面積的說明，雖被告認為應(yīng)以竣工的圖紙計算面積，但未在規(guī)定期限內(nèi)提交竣工圖紙核算面積，故本院根據(jù)設(shè)計單位出具的圖紙及雙方的合同約定，確定按合同計算1#樓的建筑面積為3428.5㎡（3183.4㎡＋245.1㎡），2#樓的建筑面積為3084.1㎡（2841.8㎡＋242.3㎡），合計為6512.6㎡。根據(jù)該的建筑面積6512.6㎡，按合同約定的工程價款658元／㎡計算，該部分工程款為4285290.8元（6512.6㎡×658元／㎡）。關(guān)于被告未付款問題，因雙方核算認可被告已支付原告方工程款1899345元，故被告尚欠原告的工程價款為2385945.8元（4285290.8元-1899345元）。關(guān)于原告主張支付工程欠款自2011年12月25日至起訴之日即2013年2月28日止的利息20萬元，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條：”當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期。”的規(guī)定及第十七條：”當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。”之規(guī)定，本院確定該建設(shè)工程實際竣工日期為2012年9月8日，按本金2385945.8元、年利率6%，自2012年9月8日計算至2013年2月28日止，該工程款利息為67852.38元（2385945.8元×6%÷365天×173天）。

3、關(guān)于原告主張被告退還原告押金60萬元并按人民銀行同類同期貸款利率支付自2012年5月1日至起訴之日止的利息4萬元的問題及被告抗辯稱該60萬元為工程質(zhì)保金的問題。首先該60萬元的性質(zhì)，根據(jù)雙方合同約定工人工資保證金按每平方米100元，在合同簽訂同時交納，同時生效，每幢兩單元為30萬元整。該60萬元交納時間為2010年10月31日，且原告承建的為兩幢房屋，故可認定該60萬元為工人工資保證金。工人工資保證金是指在工程開工之前，由建設(shè)工程項目審批行政部門負責通知，并監(jiān)督建設(shè)單位按照工程合同價款的3%向銀行專戶存儲的工資專項資金，任何單位和個人不得挪用。根據(jù)該概念可知，向建設(shè)主管部門交納工人工資保證金系被告的義務(wù)。被告無權(quán)向原告收取該費用，故被告負有返還義務(wù)。雖雙方合同約定，被告辦理房屋預(yù)售許可證開始賣房時，按所收房款的70%支付工程款和保證金，但根據(jù)原告提交的領(lǐng)款明細，其上并未載明哪些是支付的保證金，故可推定該60萬元不在已支付的工程價款內(nèi)，被告對此負有返還義務(wù)，故對原告的該訴請，本院予以支持。因被告委托代理人范某平承諾于2012年5月1日退還原告保證金，故利息起算日為2012年5月1日，自2012年5月1日計算至2013年2月28日止，以年利率6%為標準，該利息為29983.56元（60萬元×6%÷365天×304天）。

4、關(guān)于是否扣留工程質(zhì)保金的問題。質(zhì)量保證金系發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金。本案中，原、被告書面約定本工程質(zhì)保金為3%，竣工驗收后一年付清，本工程已于2012年9月8日竣工驗收合格，故即使原告應(yīng)在被告處預(yù)留質(zhì)保金，截止目前預(yù)留時間亦已超過了雙方合同約定的時間，本院對被告提出的扣留質(zhì)保金的抗辯意見不予采納。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條、第十四條、第十七條的規(guī)定，判決如下：

一、被告荊門某某有限公司支付原告謝某工程價款2385945.8及利息67852.38元；

二、被告荊門某某有限公司返還原告謝某現(xiàn)金600000元及利息29983.56元；

三、駁回原告謝某的其他訴訟請求。

上述第一、二項，被告應(yīng)在本判決生效之日起10日內(nèi)履行。

如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費34900元，訴訟保全申請費5000元，由原告謝某負擔2900元，被告荊門某某有限公司負擔37000元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起15日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省荊門市中級人民法院。上訴人提起上訴時應(yīng)在提交上訴狀時按照標的額向荊門市中級人民法院預(yù)交上訴案件受理費。

審　判　長　楊云瑤

代理審判員　付冰晶

人民陪審員　付華軍

二〇一四年七月四日

書　記　員　曾　光

合同