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青海省海西蒙古族藏族自治州中級(jí)人民法院

民事判決書(shū)

（2014）西民二初字第74號(hào)

原告鄭州某甲實(shí)業(yè)有限公司。

法定代表人李某甲，該公司總經(jīng)理。

委托代理人趙曉兵，河南鹽都律師事務(wù)所律師。

被告格爾木市某乙學(xué)校。

負(fù)責(zé)人李某乙。

委托代理人呂鮮紅，青海鹽成律師事務(wù)所律師。

委托代理人任金潤(rùn)，青海長(zhǎng)佳律師事務(wù)所律師。

第三人河南省某丙建筑安裝工程有限公司。

法定代表人李某丙，該公司經(jīng)理。

第三人河南省某丙建筑安裝工程有限公司寶豐分公司。

負(fù)責(zé)人王某甲，該公司經(jīng)理。

第三人李某丁，男，漢族，19**年*月**日出生。

原告鄭州某甲實(shí)業(yè)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)某甲公司）與被告格爾木市某乙學(xué)校（簡(jiǎn)稱(chēng)某乙學(xué)校）、第三人河南省某丙建筑安裝工程有限公司及寶豐分公司（簡(jiǎn)稱(chēng)某丙公司寶豐分公司）、李某丁建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。某甲公司及李某丁的委托代理人趙曉兵、某乙學(xué)校委托代理人呂鮮紅、任金潤(rùn)，某丙公司及分公司的委托代理人趙軍濤到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某甲公司訴稱(chēng)，2014年3月30日，原告借用某丙公司寶豐分公司資質(zhì)同被告某乙學(xué)校簽訂《建設(shè)工程施工合同》。約定原告采用一次包定的形式，承包被告教學(xué)工程的施工，工程總價(jià)款3500萬(wàn)元。工期自4月1日至8月15日，并約定相應(yīng)付款期限。合同簽訂后，原告即進(jìn)場(chǎng)施工，至2014年8月，除學(xué)生食堂未封頂外，原告已完成其它主體工程的封頂施工。但被告未按約如期付款，僅付1510萬(wàn)，原告被迫停工。2014年9月6日，原告委托青海興業(yè)建設(shè)有限公司做出工程決算書(shū)，認(rèn)定原告已完成工程造價(jià)24461727.21元。綜上，要求某乙學(xué)校承擔(dān)拖欠的施工款9361727.21元及利息，訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。

被告某乙學(xué)校辯稱(chēng)，與原告無(wú)合同關(guān)系，且原告亦不是實(shí)際施工人，被告之所以向原告轉(zhuǎn)款是由于某丙公司寶豐分公司的指定，故原告主體不適格。如法院認(rèn)為原告主體適格，因施工工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，且被告已超額支付工程款，故原告的訴求不應(yīng)支持。

第三人某丙公司寶豐分公司辯稱(chēng)：1、某甲公司未掛靠某丙公司寶豐分公司資質(zhì)，施工合同是寶豐分公司負(fù)責(zé)人朱某某和李某丁一起與某乙學(xué)校簽定的。合同簽定后，寶豐分公司未實(shí)際履行。根據(jù)施工現(xiàn)場(chǎng)的標(biāo)牌，實(shí)際施工人是河南省某戊建設(shè)有限公司青海分公司；2、根據(jù)工地負(fù)責(zé)人王某乙的各項(xiàng)開(kāi)支匯總表，工程支出數(shù)額為12688695.2元，某乙學(xué)校的付款已超出該數(shù)額。

第三人李某丁同意原告的起訴內(nèi)容。

根據(jù)各方訴辯意見(jiàn)，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：1、原告某甲公司主體是否適格；2、被告某乙學(xué)校是否應(yīng)當(dāng)支付原告施工款9361727.21元及利息；

原告某甲公司圍繞爭(zhēng)議的焦點(diǎn)向法庭提交以下證據(jù)：

《建設(shè)工程施工合同》，擬證實(shí)原告以某丙公司寶豐分公司名義簽定合同，采取一次包定的方式，工程價(jià)款3500萬(wàn)，施工內(nèi)容為建筑教學(xué)樓、辦公樓等；

匯款明細(xì)，擬證實(shí)被告給原告轉(zhuǎn)賬支付工程款1510萬(wàn)元，原告將部分款項(xiàng)匯給原告工地負(fù)責(zé)人王某乙；

朱某某的收條，擬證實(shí)朱某某收到原告支付給其工程款30萬(wàn)元，朱某某打收條時(shí)所用紙張下方標(biāo)識(shí)”某甲實(shí)業(yè)”；

某甲公司工地負(fù)責(zé)人王某乙制作的《某乙學(xué)校各項(xiàng)開(kāi)支匯總表》，擬證明原告某甲公司是實(shí)際施工人；

李某丙與李某甲的結(jié)婚證，擬證實(shí)雙方的夫妻關(guān)系。李某甲是某甲公司法定代表人，李某丁是代表某甲公司以某丙公司寶豐分公司的名義與某乙學(xué)校簽訂《建設(shè)工程施工合同》；

工程決算書(shū)一份，擬證明原告所完成的工程量總價(jià)為24461727.21元，減去已收到的1510萬(wàn)元，尚欠9361727.21元；

7、企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼、法人身份證明復(fù)印件，證明原告主體資格。

被告質(zhì)證意見(jiàn)，對(duì)1、2、3、4、5、7項(xiàng)證據(jù)的真目實(shí)性不持異議，但上述證據(jù)不能證明某甲公司是實(shí)際施工人。對(duì)證據(jù)6不予認(rèn)可。

第三人某丙公司寶豐分公司質(zhì)證意見(jiàn)：1、某甲公司未借用某丙公司寶豐分公司的公章與被告某乙學(xué)校簽訂合同，朱某某是某丙公司的人，朱某某拿著公司的公章與李某丁一起和某乙學(xué)校簽訂了施工合同，但此后，寶豐分公司未實(shí)際履行合同；2、某乙學(xué)校支付給某甲公司的款項(xiàng)高于某甲公司提供的《某乙學(xué)校各項(xiàng)開(kāi)支匯總表》的總額。其它同被告質(zhì)證意見(jiàn)。

第三人李某丁對(duì)原告提交的證據(jù)無(wú)異議。

經(jīng)原告某甲公司申請(qǐng)及提供的決算員姜某某的電話號(hào)碼，本院調(diào)取青海興業(yè)建設(shè)有限公司形成決算的基礎(chǔ)材料。決算員姜某某的詢(xún)問(wèn)筆錄證實(shí)，其沒(méi)有做決算的相應(yīng)資格，做決算的主要依據(jù)是圖紙、施工方口頭陳述的已完工程內(nèi)容及現(xiàn)場(chǎng)大概查看，決算書(shū)上”青海興業(yè)建設(shè)有限公司全國(guó)建設(shè)工程造價(jià)員專(zhuān)用章王某丙”系其托朋友加蓋，做出決算書(shū)后，施工方向其支付了2萬(wàn)元報(bào)酬。

對(duì)姜某某的詢(xún)問(wèn)筆錄，訴訟各方均無(wú)異議。

被告某乙學(xué)校圍繞爭(zhēng)議的焦點(diǎn)向法庭提交以下證據(jù)：

民辦非企業(yè)單位登記證書(shū)副本、法定代表人身份證明、組織機(jī)構(gòu)代碼，擬證明被告身份；

《建設(shè)工程施工合同》，擬證明原告不是合同當(dāng)事人；

工作聯(lián)系函、監(jiān)理日志，擬證明施工人是某丙公司；

《聲明》一份，擬證實(shí)向某甲公司付款是受某丙公司指示；

《采購(gòu)合同》、（2015）格民初字第227號(hào)民事判決書(shū)、擬證明實(shí)際施工人是某丙公司；

接處警登記表，擬證實(shí)李某丁撤離工地導(dǎo)致大量民工圍攻某乙學(xué)校索要工資，某乙學(xué)校報(bào)警的事實(shí)；

被告某乙學(xué)校與核工業(yè)第五建設(shè)公司簽訂的《建設(shè)工程施工合同》，擬證實(shí)某乙學(xué)校將未完工程發(fā)包給核工業(yè)第五建設(shè)公司，工程暫估價(jià)2500萬(wàn)元；

原告質(zhì)證意見(jiàn)，對(duì)1、2、5、6項(xiàng)證據(jù)真實(shí)性無(wú)異議，3、4、7份證據(jù)不認(rèn)可。證據(jù)7所約定的工程價(jià)格顯然過(guò)高。第三人李某丁質(zhì)證意見(jiàn)同原告。

第三人某丙公司及寶豐分公司的質(zhì)證意見(jiàn)，對(duì)證據(jù)3、4不認(rèn)可，《聲明》非某丙公司出具，如有必要，可對(duì)該《聲明》申請(qǐng)鑒定。某丙公司寶豐分公司僅是簽定了合同，但未實(shí)際履行合同。

經(jīng)第三人某丙公司寶豐分公司申請(qǐng)，本院調(diào)取了工地公示牌照片、《混凝土供需合同》，擬證實(shí)實(shí)際施工的是河南某戊公司，或者是某甲公司以河南某戊公司名義施工，被告某乙學(xué)校對(duì)此明知。

原告某甲公司對(duì)證據(jù)的真實(shí)性無(wú)異議，辯稱(chēng)實(shí)際施工人是某甲公司。第三人李某丁的意見(jiàn)同原告。

被告某乙學(xué)校辯稱(chēng)對(duì)此不知情。

為查明案件事實(shí)，本院依職權(quán)對(duì)河南某戊建設(shè)有限公司青海分公司負(fù)責(zé)人張某某、雷某某進(jìn)行詢(xún)問(wèn)，證明某戊公司青海分公司的原負(fù)責(zé)人系李某丁，2014年11月將分公司的負(fù)責(zé)人由李某丁變更為張某某。

對(duì)上述詢(xún)問(wèn)筆錄，各方當(dāng)事人均無(wú)異議。

本院認(rèn)證意見(jiàn)：對(duì)各方均無(wú)異議的證據(jù)本院予以確認(rèn)。對(duì)各方爭(zhēng)議較大的原告提交的《工程決算書(shū)》，因該決算的決算員無(wú)相應(yīng)資質(zhì)、做出決算所依據(jù)的基礎(chǔ)材料不充分，不予采信；對(duì)被告某乙學(xué)校提交的《聲明》，因該《聲明》未指定將款項(xiàng)匯入某甲公司帳戶(hù)，故被告匯入某甲公司的1510萬(wàn)元，不能視為受某丙公司寶豐分公司的指示。

經(jīng)審理查明，2014年3月30日，某乙學(xué)校與第三人某丙公司寶豐分公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定某丙公司寶豐分公司承包某乙學(xué)校土建、水電暖、附屬工程，合同采用一次包定合同形式（圖紙變更除外），簽約合同價(jià)3500萬(wàn)元。工期自4月1日至8月15日。同日，寶豐分公司向被告出具《聲明》一份：”為保證學(xué)校建設(shè)工期和現(xiàn)場(chǎng)采購(gòu)需要，工程款可按乙方需求匯入指定帳戶(hù)。”李某丁在承包方代表處簽字。此后，某丙公司寶豐分公司未實(shí)際履行合同。李某丁帶領(lǐng)施工隊(duì)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)施工，王某乙為工地負(fù)責(zé)人。在某乙學(xué)校施工現(xiàn)場(chǎng)所立工程概況牌標(biāo)注：施工單位河南省某戊建設(shè)有限公司青海分公司（簡(jiǎn)稱(chēng)某戊公司青海分公司）。2014年7月底，工程停工，各方未對(duì)在建工程進(jìn)行交接與驗(yàn)收。2015年3月30日，某乙學(xué)校與中國(guó)核工業(yè)第五建設(shè)有限公司（簡(jiǎn)稱(chēng)核工業(yè)第五建設(shè)公司）就未完工程簽訂《建設(shè)工程施工合同》，暫估價(jià)格為2500萬(wàn)元，該工程至今未全部竣工。自2014年4月-2014年7月間，某乙學(xué)校向代表某丙公司寶豐分公司簽字的李某丁個(gè)人帳戶(hù)支付300萬(wàn)，向李某丁提供承兌匯票100萬(wàn)，向某甲公司帳戶(hù)打入1110萬(wàn)元，共計(jì)支出1510萬(wàn)元。2014年9月，某甲公司委托姜某某對(duì)已完工程做出決算，工程價(jià)為2446萬(wàn)元。姜某某無(wú)相應(yīng)資質(zhì)，工程決算書(shū)上”青海興業(yè)建設(shè)有限公司”的公章系其托朋友加蓋。某甲公司工地負(fù)責(zé)人王某乙制作的《某乙學(xué)校各項(xiàng)開(kāi)支匯總表》顯示，2014年4至7月，涉案工程總支出為12688695.2元。

另查明，2014年4月，李某丁找到某戊公司稱(chēng)在青海有項(xiàng)目可做，某戊公司遂設(shè)立青海分公司，并任命李某丁為負(fù)責(zé)人。2014年7月22日，某戊公司青海分公司領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。某戊公司及青海分公司未授權(quán)李某丁承建某乙學(xué)校工程，對(duì)工地告示牌標(biāo)注施工方”河南省某戊建設(shè)有限公司青海分公司”并不知情。

再查明，李某丁系原告某甲公司法定代表人李某甲配偶、王某乙系某甲公司聘用的工地負(fù)責(zé)人。

本院認(rèn)為，某乙學(xué)校所發(fā)包工程屬依法應(yīng)當(dāng)招標(biāo)建設(shè)的工程，因涉案工程未經(jīng)招投標(biāo)程序發(fā)包，違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。

關(guān)于雙方爭(zhēng)議的兩個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題：一、某甲公司有無(wú)原告主體資格；

本案中，某乙學(xué)校所發(fā)包工程已部分完成系不爭(zhēng)之事實(shí)，根據(jù)各方提交證據(jù)，與涉案工程相關(guān)的某丙公司寶豐分公司、河南省某戊建設(shè)有限公司青海分公司、李某丁均否認(rèn)對(duì)涉案工程施工，結(jié)合被告某乙學(xué)校將全部工程款實(shí)際支付給某甲公司的事實(shí)，認(rèn)定某甲公司系涉案工程實(shí)際施工人符合客觀情況，被告關(guān)于某甲公司不是實(shí)際施工人，不具備原告主體資格的抗辯意見(jiàn)，本院不予采信。

二、被告某乙學(xué)校是否應(yīng)當(dāng)支付原告某甲公司施工款9361727.21元及利息；

經(jīng)查，涉案工程于2014年4月開(kāi)工，2014年7月底停工。實(shí)際施工人某甲公司在撤離工地時(shí)未與發(fā)包方某乙學(xué)校進(jìn)行交接，工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收。本院認(rèn)為，首先，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理〈建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋〉》第二條之規(guī)定：”建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”。因涉案工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，被告某乙學(xué)校的合同目的未能達(dá)到，故原告某甲公司要求被告某乙學(xué)校支付工程價(jià)款的訴訟請(qǐng)求無(wú)法律依據(jù)；其次，如上述，涉案《建設(shè)工程施工合同》系無(wú)效合同，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十八條規(guī)定：”合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還的應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償”，故被告某乙學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法返還原告某甲公司對(duì)建設(shè)工程所付出的實(shí)際投入或折價(jià)補(bǔ)償。根據(jù)原告工地負(fù)責(zé)人王某乙的《開(kāi)支匯總明細(xì)》，涉案施工工程的總開(kāi)支為12688695.2元，現(xiàn)被告某乙學(xué)校向原告某甲公司支付的施工款已高于某甲公司對(duì)訴爭(zhēng)工程的實(shí)際支出，故原告某甲公司要求被告某乙學(xué)校支付工程款的訴訟請(qǐng)求本院不予支持。

綜上，根據(jù)《最高人民法院〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉》第二條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十八條、第一百五十二條之規(guī)定，判決如下：

駁回原告訴訟請(qǐng)求。

本訴案件受理費(fèi)77332元由原告鄭州某甲實(shí)業(yè)有限公司承擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于青海省高級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　王淑君

審　判　員　　吳景華

代理審判員　　沈　寧

二〇一五年十二月十七日

書(shū)　記　員　　馬金梁

建筑工程施工合同糾紛