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山東省費縣人民法院

民事判決書

（2012）費商初字第968號

原告程某某，男，19**年**月出生，漢族，居民。

委托代理人倪秀偉，山東三禾律師事務所律師。

被告張某某，男，19**年**月出生，漢族，居民。

被告于某某，男，19**年**月出生，漢族，居民。

二被告委托代理人張某麗，臨沂蘭山利群法律服務所法律工作者。

原告程某某與被告張某某、于某某買賣合同糾紛一案，臨沂市河東區(qū)人民法院于2011年6月17日受理后，被告于某某在答辯期間提出管轄權(quán)異議，臨沂市河東區(qū)人民法院經(jīng)審查認為被告于某某的異議成立，遂裁定將該案移送臨沂市蘭山區(qū)人民法院審理。臨沂市蘭山區(qū)人民法院2012年1月18日受理后，原告程某某向臨沂市蘭山區(qū)人民法院提出回避申請，臨沂市蘭山區(qū)人民法院向臨沂市中級人民法院呈請批示，臨沂市中級人民法院經(jīng)研究決定：指定該案由費縣人民法院管轄。本院于2012年8月29日受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。原告程某某、委托代理人倪秀偉，被告于某某及被告張某某、于某某的委托代理人張某麗到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告程某某訴稱，二被告共同出資，合伙開辦了某某之翼網(wǎng)吧（該網(wǎng)吧登記在于某某名下）。2008年11月18日，該網(wǎng)吧被蘭山區(qū)人民法院查封（因二被告間存在借貸糾紛，被告于某某向蘭山區(qū)人民法院起訴被告張某某，并申請法院查封了被告張某某在該網(wǎng)吧內(nèi)的財產(chǎn)及該網(wǎng)吧的經(jīng)營手續(xù)）。但二被告故意隱瞞網(wǎng)吧已被司法查封的事實，于2009年6月1日以305000元的價格轉(zhuǎn)讓給原告（原告向被告張某某支付235000元，向被告于某某支付70000元），并與原告簽訂了網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議。協(xié)議簽訂后，原告向二被告支付了轉(zhuǎn)讓款，但二被告遲遲未給原告辦理變更過戶手續(xù)。后該協(xié)議在2011年5月25日被蘭山區(qū)人民法院作出的（2011）臨蘭執(zhí)異字第11號執(zhí)行裁定書裁定為無效。二被告故意隱瞞事實向原告轉(zhuǎn)讓網(wǎng)吧，給原告造成重大經(jīng)損失，請求依法判令二被告返還原告網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款305000元及利息，并互負連帶責任，訴訟費用由二被告負擔。

被告張某某辯稱，原告所訴與事實不符，我事實上沒收到原告的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款，雖然我于2009年6月1日為原告出具了235000元的收到條，但該條只是一個形式，當時原告讓我寫收到條是為證實其享有高額的財產(chǎn)，以便其從銀行獲取貸款，且對于法院查封網(wǎng)吧財產(chǎn)的事實原告在簽訂網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議前是明知的，因此原告的主張不能成立，請求法院查明事實，依法駁回原告的訴訟請求。

被告于某某辯稱，原告所訴不實，2008年法院僅查封了網(wǎng)吧內(nèi)張某某的財產(chǎn)，未查封網(wǎng)吧經(jīng)營手續(xù)。在我們簽訂網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議的當天我就協(xié)助原告到文化局辦理了網(wǎng)吧變更登記手續(xù)備案，按照文化局的規(guī)定，原告可以自行辦理所有和網(wǎng)吧相關的事情，至于未辦理網(wǎng)吧變更過戶手續(xù)的原因是原告未按照協(xié)議約定將其中的轉(zhuǎn)讓款235000元支付給我，另70000元的轉(zhuǎn)讓款仍拖欠我5000元至今未支付，是其故意不過戶的，且原告在協(xié)議簽訂后管理網(wǎng)吧期間將網(wǎng)吧的財產(chǎn)另行處分，故原告存在主要過錯，責任不在被告，請求法院查明事實，依法駁回原告的訴訟請求。

經(jīng)審理查明，二被告共同出資，合伙開辦了某某之翼網(wǎng)吧，該網(wǎng)吧登記在被告于某某名下。2009年6月1日，被告于某某（甲方）、被告張某某（乙方）與原告（丙方）簽訂了網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議一份，協(xié)議約定：甲方以人民幣70000元的價格轉(zhuǎn)讓其持有的某某之翼網(wǎng)吧23%的股權(quán)給丙方，雙方在辦理完過戶手續(xù)后的10日內(nèi)丙方將轉(zhuǎn)讓款付清；乙方以人民幣235000元的價格轉(zhuǎn)讓其持有的某某之翼網(wǎng)吧77%的股權(quán)給丙方，雙方在辦理完過戶手續(xù)后的10日內(nèi)丙方將轉(zhuǎn)讓款一次性付給甲方；甲方、乙方必須給丙方辦理所有證件的變更，注銷等手續(xù)。如因甲方和乙方不配合或者阻礙辦理造成的損失，丙方有權(quán)要求退還轉(zhuǎn)讓款并賠償損失；甲方和乙方必須在網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署前對網(wǎng)吧共同經(jīng)營產(chǎn)生的費用，包括電費、水費、房租費、員工工資全部繳清。協(xié)議還對其他相關事項作了約定。協(xié)議簽訂后，原告于當天支付給被告張某某網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款235000元，并開始負責經(jīng)營網(wǎng)吧，被告張某某給原告書寫了235000元的轉(zhuǎn)讓款收到條。后原告分多次支付給被告于某某網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款65000元，拖欠被告于某某網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款5000元至今未付。

另查明，二被告之間存在借貸糾紛，被告于某某因此向蘭山區(qū)人民法院起訴被告張某某，蘭山區(qū)法院依據(jù)被告于某某的申請，作出（2008）臨蘭民初字第5625-保字978號民事裁定書，并依據(jù)該裁定書于2008年11月19日依法查封了被告張某某在該網(wǎng)吧內(nèi)的財產(chǎn)。2010年11月25日，蘭山區(qū)法院作出（2010）臨蘭民初字第2075號民事判決書，判決被告張某某及史楠償還于某某欠款7.46萬元及利息。判決生效后，被告張某某及史楠均未履行還款義務，于某某于2011年1月6日向法院申請強制執(zhí)行，蘭山區(qū)法院立案執(zhí)行后于2011年3月24日作出（2011）臨蘭執(zhí)字第49號執(zhí)行裁定書，并于次日依據(jù)該裁定書依法查封了張某某所有的某某之翼網(wǎng)吧一處及網(wǎng)吧手續(xù)一套。原告程某某遂作為案外人向蘭山區(qū)法院提出異議，認為其已于2009年6月1日與被告于某某、張某某簽訂了網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議，按協(xié)議約定法院查封的網(wǎng)吧已轉(zhuǎn)讓給原告程某某，原告已將相關轉(zhuǎn)讓款支付給被告于某某、張某某，因此法院查封的網(wǎng)吧手續(xù)及相關財產(chǎn)歸原告程某某所有，法院查封錯誤，應予解除。蘭山區(qū)法院經(jīng)審查認為：案外人程某某與于某某、張某某之間關于“某某之翼”網(wǎng)吧財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在法院對該網(wǎng)吧財產(chǎn)的查封期間，其關于網(wǎng)吧股權(quán)及《網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可證》等相關手續(xù)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議違反了《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所管理條例》第十二條的規(guī)定，屬于無效協(xié)議，并于2011年5月25日作出（2011）臨蘭執(zhí)異字第11號執(zhí)行裁定書，駁回了案外人程某某的上述異議。2011年4月，蘭山區(qū)法院執(zhí)行人員發(fā)現(xiàn)被查封的財產(chǎn)已被轉(zhuǎn)移，即進行了調(diào)查，并于2011年10月4日作出責令追回財物通知書，責令程某某限期追回被查封的財產(chǎn)，因程某某未履行該通知書的內(nèi)容，申請執(zhí)行人于某某申請執(zhí)行程某某的同等價值的財產(chǎn)，蘭山區(qū)法院于2011年11月18日作出（2011）臨蘭執(zhí)字第49號執(zhí)行裁定書，裁定程某某在轉(zhuǎn)移查封財產(chǎn)價值范圍內(nèi)賠償申請執(zhí)行人損失83520元，并凍結(jié)了第三人程某某的工資收入83520元。程某某因此向蘭山區(qū)法院提出異議認為：程某某對查封的財產(chǎn)沒有看管義務，查封的財產(chǎn)是被告張某某委托他人變賣償還房租的，并要求依法解除對其工資的凍結(jié)。蘭山區(qū)法院經(jīng)審查認為：2011年10月4日作出責令追回財物通知書及（2011）臨蘭執(zhí)字第49號執(zhí)行裁定書依據(jù)不足應予撤銷，遂作出（2013）臨蘭執(zhí)異字第49號執(zhí)行裁定書，撤銷了2011年10月4日作出責令追回財物通知書及（2011）臨蘭執(zhí)字第49號執(zhí)行裁定書。申請執(zhí)行人于某某不服（2013）臨蘭執(zhí)異字第49號執(zhí)行裁定書，向臨沂市中級人民法院提出復議，臨沂市中級人民法院經(jīng)審查認為：（2013）臨蘭執(zhí)異字第49號執(zhí)行裁定書符合法律規(guī)定，申請復議人于某某的復議申請依據(jù)不足，遂作出（2013）臨執(zhí)復字第108號執(zhí)行裁定書，裁定駁回申請復議人于某某的復議申請。

上述事實，主要是根據(jù)本院的庭審查證，雙方當事人的陳述、辯論，原、被告簽訂的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議，二被告為原告書寫的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款的收到條，（2008）臨蘭民初字第5625-保字978號民事裁定書，（2011）臨蘭執(zhí)字第49號執(zhí)行裁定書，（2011）臨蘭執(zhí)異字第11號執(zhí)行裁定書，（2011）臨蘭執(zhí)字第49號執(zhí)行裁定書，（2013）臨蘭執(zhí)異字第49號執(zhí)行裁定書，（2013）臨執(zhí)復字第108號執(zhí)行裁定書以及原、被告雙方提交的其他書證材料等認定的。其事實及證據(jù)材料均已收集記錄在卷。

本院認為，原、被告雙方簽訂網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議違反了《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所管理條例》第十二條的規(guī)定，相關財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓發(fā)生在被法院依法查封期間，因此被生效的（2011）臨蘭執(zhí)異字第11號執(zhí)行裁定書確認為無效，屬無效合同。原告、被告簽訂網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議發(fā)生在轉(zhuǎn)讓標的物被法院司法查封期間，二被告作為轉(zhuǎn)讓標的物的所有權(quán)人，在明知標的物已被法院查封的情況下仍與原告簽訂相關的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議，且二被告無充分證據(jù)證明原告亦知道標的物被法院查封的事實，因此二被告對協(xié)議的無效存在主要過錯，應由二被告承擔主要責任；原告作為完全民事行為能力人，在與他人簽訂經(jīng)濟合同時應注意審查標的物有無權(quán)屬糾紛，合同的內(nèi)容是否違反有關法律法規(guī)的規(guī)定等事項，但原告在簽訂合同時未充分注意，疏于審查，對合同的無效亦應承擔次要責任。被告張某某為原告書寫了235000元的收到條屬實，但被告張某某是完全民事行為能力人，應當知道為他人書寫收到條的法律后果，且未舉證證明其關于“我事實上沒收到原告的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款，原告讓我寫收到條是為證實其享有高額的財產(chǎn)，以便其從銀行獲取貸款”的辯稱內(nèi)容的真實性，對其該項辯稱本院不予采信，因此能夠認定被告張某某收到原告的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款235000元；雙方均認可被告于某某收到原告的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款65000元的事實，本院予以確認。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任”的規(guī)定，在原、被告雙方簽訂的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議被確認為無效后，被告方收取的原告的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款應予返還；但因原告對合同的無效亦存在一定過錯，且雙方簽訂網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，原告進行了一段時間的經(jīng)營，應有一定的收益，因此應當適當減少二被告返還轉(zhuǎn)讓款的數(shù)額，以由二被告返還70%為宜。某某之翼網(wǎng)吧登記在被告于某某名下，二被告合伙出資開辦和經(jīng)營網(wǎng)吧及收取原告轉(zhuǎn)讓款的行為系其從事合伙內(nèi)部事務的行為，對應返還原告的轉(zhuǎn)讓款應認定為合伙債務，由二被告共同償還，并互負連帶責任。二被告內(nèi)部股權(quán)的約定對第三人不產(chǎn)生效力，二被告之間如有糾紛可另案解決。合同被確認無效后，二被告未及時返還原告的網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款給原告造成一定經(jīng)濟損失，被告方應適當賠償，以自轉(zhuǎn)讓協(xié)議于2011年5月25日被確認為無效的次日起按中國人民銀行同期貸款利率支付拖欠轉(zhuǎn)讓款的利息為宜。被告于某某關于“原告在協(xié)議簽訂后管理網(wǎng)吧期間將網(wǎng)吧的財產(chǎn)另行處分”的辯稱已經(jīng)生效的（2013）臨蘭執(zhí)異字第49號執(zhí)行裁定書和（2013）臨執(zhí)復字第108號執(zhí)行裁定書予以否定，本院不予采信。據(jù)此，依照《中華人民共和國合同法》第五十八條，《中華人民共和國民法通則》第四條、第三十五條，參照國務院《互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務營業(yè)場所管理條例》第十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告張某某、于某某返還原告程某某網(wǎng)吧轉(zhuǎn)讓款210000元及利息（自2011年5月26日起按中國人民銀行同期貸款利率計付至本判決確定的履行期限屆滿之日止）。限本判決生效后5日內(nèi)履行完畢。

二、駁回原告程某某的其他訴訟請求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費5875元、保全費3315元，共計9190元，由被告張某某、于某某負擔6330元，原告程某某負擔2860元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，自提交上訴狀之日起7日內(nèi)預繳上訴案件受理費5875元，上訴于山東省臨沂市中級人民法院，逾期未繳納上訴案件受理費的，按自動撤回上訴處理。

審　判　長　　范增山

人民陪審員　　于孝池

人民陪審員　　王加儒

二〇一四年一月十六日

書　記　員　　公緒錦

合同糾紛