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杭州市蕭山區(qū)人民法院

民事判決書

（2014）杭蕭義民初字第110號

原告任某某。

委托代理人楊典定、戴芬芳，北京華泰（杭州）律師事務(wù)所律師。

被告沈某某。

委托代理人曹鋼，浙江騰遠(yuǎn)律師事務(wù)所律師。

被告朱某某。

被告施某某。

原告任某某訴被告沈某某、朱某某、施某某提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛一案，本院于2014年1月23日立案受理后，依法由代理審判員王強(qiáng)適用簡易程序于2014年2月27日第一次公開開庭進(jìn)行了審理，庭審中，被告沈某某對原告的傷殘情況提出異議，并申請鑒定，本院予以準(zhǔn)許。后本院依法委托浙江大學(xué)司法鑒定中心（以下簡稱浙大鑒定中心）對原告的傷殘等級、誤工時間、護(hù)理時間、營養(yǎng)時間進(jìn)行鑒定。2014年6月20日，本院收到浙大鑒定中心的司法鑒定意見書。本案于2014年7月4日第二次公開開庭進(jìn)行審理。原告任某某及代理人楊典定、戴芬芳，被告沈某某及代理人曹鋼，被告朱某某到庭參加兩次庭審，被告施某某經(jīng)本院傳喚，無正當(dāng)理由未到庭參加第一次庭審，后經(jīng)再次傳喚，到庭參加第二次庭審。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告任某某訴稱：被告施某某將農(nóng)村住宅裝修工程發(fā)包給被告朱某某。2011年11月3日，原告受被告沈某某雇傭，在被告施某某家中扎鋼筋，扎完鋼筋后從梯子上下來時，由于木板架子斷裂，導(dǎo)致原告直接從梯子上墜落受傷。治療后經(jīng)鑒定，原告的傷勢已構(gòu)成十級傷殘?，F(xiàn)原告起訴要求：1.被告沈某某賠償原告各項(xiàng)損失149661.22元，包括醫(yī)療費(fèi)21097.22元、誤工費(fèi)75650元（170元／天×445天）、護(hù)理費(fèi)10080元（120元／天×84天）、交通費(fèi)和住宿費(fèi)2950元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)480元（30元／天×16天）、營養(yǎng)費(fèi)3500元（50元／天×70天）、鑒定費(fèi)1800元、殘疾賠償金29104元（14552元／年×20年×10%）、精神損害撫慰金5000元；2.被告朱某某、施某某對沈某某上述付款義務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。庭審中，因被告沈某某申請對原告的傷殘情況進(jìn)行重新鑒定，原告根據(jù)新的鑒定意見和賠償標(biāo)準(zhǔn)變更訴訟請求為：1.被告沈某某賠償原告各項(xiàng)損失116529.16元，包括醫(yī)療費(fèi)21287.16元【不包括被告沈某某墊付的杭州市蕭山區(qū)第四人民醫(yī)院（以下簡稱蕭山第四醫(yī)院）的醫(yī)療費(fèi)2800元】、誤工費(fèi)40800元（170元／天×240天）、護(hù)理費(fèi)9000元（120元／天×75天）、交通費(fèi)和住宿費(fèi)2950元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)480元（30元／天×16天）、營養(yǎng)費(fèi)3000元（50元／天×60天）、鑒定費(fèi)1800元、殘疾賠償金32212元（16106元／年×20年×10%）、精神損害撫慰金5000元；2.被告朱某某、施某某對沈某某上述付款義務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。

被告沈某某辯稱：1.答辯人并非本案適格被告。原告并未受雇于答辯人，雙方平時互相介紹工作，原告有工作會介紹給答辯人，答辯人有工作也會介紹給原告，雙方僅是合作關(guān)系。原告提供的欠條系答辯人在受逼迫的情形下所寫，不能作為定案證據(jù)。2.答辯人從未看到原告受傷的過程，均是聽他人所說，原告稱是梯子馬檔斷裂，但梯子目前存放于被告施某某家中，并未存在斷裂的情形，故答辯人認(rèn)為，原告的傷情和本案無關(guān)。3.根據(jù)原告的傷情，答辯人認(rèn)為，原告左足跟骨折并未影響到踝關(guān)節(jié)，其行內(nèi)固定術(shù)也未涉及踝關(guān)節(jié)，最多只是影響足弓的曲度，而原告提供的司法鑒定意見書認(rèn)定原告的踝關(guān)節(jié)已喪失功能25%以上，據(jù)答辯人了解，原告在出院后即從事體力勞動，如果答辯人踝關(guān)節(jié)喪失25%的活動能力，就不能馬上從事體力勞動，因此，答辯人認(rèn)為原告的傷勢不能構(gòu)成十級傷殘，對護(hù)理期限和營養(yǎng)期限的認(rèn)定也存有異議。原告提供的司法鑒定意見書是其單方委托鑒定機(jī)構(gòu)鑒定，結(jié)合以上意見，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，答辯人申請對原告的傷殘情況進(jìn)行重新鑒定。4.即便原告受傷屬實(shí)，原告自身也是存在過錯的。原告在高空作業(yè)過程中未采取安全防護(hù)措施，其自身應(yīng)承擔(dān)大部分的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)依法減輕責(zé)任人的責(zé)任。5.原告受傷后，答辯人為原告在蕭山第四醫(yī)院墊付醫(yī)療費(fèi)2800元，另支付現(xiàn)金3000元，共計5800元。6.原告目前已年滿60周歲，對原告主張的誤工費(fèi)不應(yīng)予以支持，其他損失計算標(biāo)準(zhǔn)過高，請法院酌情認(rèn)定。綜上，請求法院查明事實(shí)，依法判決。

被告朱某某未作書面答辯，在庭審中口頭辯稱：房東將房屋建造工程承包給我，我將鋼筋工程分包給沈某某，原告出事時，主房已經(jīng)建造完畢了，當(dāng)時是給房東造圍墻，房東和我說好，造圍墻泥水工做的是點(diǎn)工，木工和鋼筋工叫我包出去，原告是在給圍墻的門臺扎鋼筋時受傷的。原告受傷那天我因?yàn)橄掠暌矝]有干活，據(jù)我了解，房東是給原告放了梯子，原告沒有用，而是踩在木工的木架上，因?yàn)槟炯軘嗔阉允軅?，原告自身有過錯。醫(yī)療費(fèi)同意賠償原告一部分，誤工費(fèi)不同意賠償。

被告施某某未作書面答辯，在庭審中口頭辯稱：我不認(rèn)識原告，原告也不是我叫來干活的，我不同意賠償。

原告任某某為支持其主張的事實(shí)，在舉證期限內(nèi)向本院提供了下列證據(jù)材料：

1.談話筆錄1份，欲證明施某某將案涉工程發(fā)包給朱某某，朱某某將其中的鋼筋工程分包給沈某某，沈某某雇傭原告做工，原告在提供勞務(wù)過程中致傷的事實(shí)。

2.杭州市公安局蕭山區(qū)分局義蓬派出所對王某某（系原告妻子）、沈某某所作的詢問筆錄各1份，欲證明原告受傷后曾向被告主張賠償，同時印證三被告之間的關(guān)系以及沈某某雇傭原告做工的事實(shí)。

3.浙江大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬第二醫(yī)院（以下簡稱浙二醫(yī)院）門診病歷1份、出院記錄2份，欲證明原告的傷勢及受傷后治療的情況。

4.浙二醫(yī)院收費(fèi)清單5份及收費(fèi)收據(jù)31份，欲證明原告受傷后支付醫(yī)療費(fèi)（不包括被告沈某某支付的蕭山第四醫(yī)院醫(yī)療費(fèi)2800元）的事實(shí)。

5.醫(yī)療證明書、診斷證明書15份，欲證明原告出院后需要休息420天的事實(shí)。

6.浙江綠城醫(yī)院司法鑒定所（以下簡稱綠城鑒定所）司法鑒定意見書1份，欲證明原告的傷勢構(gòu)成十級傷殘，護(hù)理期限為十二周，營養(yǎng)期限為十周的事實(shí)。

7.鑒定費(fèi)發(fā)票1份，欲證明原告因傷殘鑒定支出鑒定費(fèi)1800元的事實(shí)。

8.工帳記錄及欠條（復(fù)印件）2份，欲證明被告沈某某一直雇傭原告做工以及原告的工資情況。

9.交通費(fèi)發(fā)票1組，欲證明原告為治療支出交通費(fèi)2950元的事實(shí)。

被告沈某某為支持其主張的事實(shí)，在舉證期限內(nèi)向本院提供了蕭山第四醫(yī)院的出院小結(jié)（復(fù)印件）1份，欲證明在蕭山第四醫(yī)院出院時，在醫(yī)生查房過程中，原告沒有明顯的疼痛，因此，被告沈某某認(rèn)為原告的傷情并不嚴(yán)重。

被告朱某某、施某某未向本院提供證據(jù)。

為查明案件事實(shí)，本院依法出示浙大鑒定中心司法鑒定意見書1份。經(jīng)鑒定，浙大鑒定中心確認(rèn)原告的傷殘已構(gòu)成十級殘疾，建議的誤工時間為240日左右（包括住院時間），護(hù)理時間為75日左右（包括住院時間），營養(yǎng)時間為60日左右（包括住院時間）。

對原、被告及本院出示的上述證據(jù)，經(jīng)庭審質(zhì)證，對原告提供的證據(jù)，證據(jù)1，被告沈某某對“三性”均有異議，談話筆錄中沒有沈某某的簽字確認(rèn)，事發(fā)當(dāng)天，沈某某是在醫(yī)院看病，并沒有叫原告去干活；證據(jù)2，對王某某的詢問筆錄“三性”均有異議，該證據(jù)形式上是證人證言，但王某某未出庭作證，且證人只有一個，對原告欲證明的對象缺乏證明效力，對沈某某的詢問筆錄“三性”有異議，沈某某當(dāng)時是被公安機(jī)關(guān)扣留了十個小時，存在逼供的嫌疑，故對其真實(shí)性有異議；證據(jù)3，真實(shí)性請法院予以核實(shí)，關(guān)聯(lián)性有異議，原告并未提供證據(jù)證明其如何受傷以及其受傷和三被告之間存在法律關(guān)系，根據(jù)該組證據(jù)，可以證明原告骨折的情況并未涉及踝關(guān)節(jié)；證據(jù)4，真實(shí)性請法院予以核實(shí)，關(guān)聯(lián)性有異議，原告并未提供證據(jù)證明其如何受傷以及其受傷和三被告之間存在法律關(guān)系，環(huán)龍貿(mào)易公司的4份票據(jù)并非正規(guī)的發(fā)票，真實(shí)性有異議；證據(jù)5，真實(shí)性請法院予以核實(shí)，關(guān)聯(lián)性有異議，休息時間偏長；證據(jù)6，“三性”均有異議，原告的傷情不可能導(dǎo)致踝關(guān)節(jié)的十級傷殘，且該鑒定系原告單方委托；證據(jù)7，真實(shí)性請法院予以核實(shí)，關(guān)聯(lián)性有異議；證據(jù)8、9，“三性”均有異議。被告朱某某表示對原告提供的所有證據(jù)請法院依法核實(shí)。被告施某某表示不清楚。對被告沈某某提供的證據(jù)，原告對證據(jù)“三性”無異議，對證明對象有異議，沒有明顯疼痛并不能說明原告的傷勢不重。被告朱某某請法院予以核實(shí)。被告施某某表示不清楚。對本院依法出示的浙大鑒定中心司法鑒定意見書，原告、被告朱某某無異議，被告沈某某表示由法院核實(shí)，被告施某某表示不清楚。本院認(rèn)為，原告提供的證據(jù)：證據(jù)1沒有被告沈某某的簽字確認(rèn)，在被告沈某某提出異議的情況下，本院不予認(rèn)定；證據(jù)2，系公安機(jī)關(guān)依職權(quán)制作的詢問筆錄，且有被詢問人的簽名確認(rèn)，形式合法，內(nèi)容明確，被告沈某某的質(zhì)證意見缺乏其他有效證據(jù)印證，故本院對原告提交的證據(jù)2予以認(rèn)定；證據(jù)3、4、5，證據(jù)真實(shí)性應(yīng)予以認(rèn)定，包括杭州環(huán)龍貿(mào)易有限公司出具的購物小票，購物時間均在原告兩次住院期間，所采購用品也屬住院必備物品，與本案具有關(guān)聯(lián)性，予以認(rèn)定，但原告主張的醫(yī)療費(fèi)有部分重復(fù)計算，應(yīng)予剔除，誤工期間則以最終鑒定意見為準(zhǔn)；證據(jù)6、7及本院出示的浙大鑒定中心司法鑒定意見書，證據(jù)形式合法，內(nèi)容明確，真實(shí)性應(yīng)予以認(rèn)定，鑒于各方當(dāng)事人均同意以本院委托的鑒定為準(zhǔn)，故浙大鑒定中心司法鑒定意見書應(yīng)作為最終認(rèn)定賠償標(biāo)準(zhǔn)的依據(jù)；證據(jù)8，工帳是原告自行制作，本院不予認(rèn)定，而欠條雖系復(fù)印件，但結(jié)合被告沈某某的答辯意見，被告沈某某辯稱欠條系其在受逼迫的情形下所寫，對此意見，被告沈某某未能提供任何證據(jù)印證欠條內(nèi)容并非其真實(shí)意思表示，故本院對欠條予以認(rèn)定；證據(jù)9，存在連票和廢票的情形，不予認(rèn)定，但鑒于原告因本案事故治療客觀上會支出交通費(fèi)用，本院根據(jù)原告的傷殘情況、就醫(yī)次數(shù)、往來距離等因素酌情予以認(rèn)定。對被告沈某某提供的證據(jù)，原告對真實(shí)性無異議，本院對真實(shí)性予以認(rèn)定。

根據(jù)對以上證據(jù)的認(rèn)證及法庭調(diào)查，本院認(rèn)定如下事實(shí)：被告施某某需建造三層樓房，將土建工程發(fā)包給朱某某，朱某某又將其中的鋼筋工程轉(zhuǎn)包給沈某某，沈某某召集原告等人到施某某家中做工。2011年11月3日，因當(dāng)日上午下雨，原告在中午時分電話聯(lián)系被告沈某某詢問是否下午可以上工。當(dāng)日下午，原告自行前往施某某家中扎鋼筋，扎完圍墻門臺上的鋼筋后，在準(zhǔn)備下扶梯時，原告因踩在沒有支撐架的木板上，木板破裂從高處墜落受傷，后由被告沈某某急送蕭山第四醫(yī)院，經(jīng)診斷為左足跟骨粉碎性骨折，予止血、退腫、冷敷等對癥治療，左足石膏外固定。2011年11月12日，原告為求進(jìn)一步診治，入浙二醫(yī)院住院治療。2011年11月18日，原告在硬麻下行“左跟骨骨折切復(fù)內(nèi)固定術(shù)”，予以復(fù)位，跟骨解剖鋼板螺釘固定，后出院。2013年3月2日，原告再入浙二醫(yī)院行“左跟骨骨折術(shù)后內(nèi)固定拆除術(shù)”。2013年9月24日，原告在傷情基本穩(wěn)定后，自行委托綠城鑒定所對其傷殘情況進(jìn)行司法鑒定。2014年1月23日，原告向本院提起民事訴訟，期間，原、被告同意共同委托浙大鑒定中心對原告的傷情進(jìn)行重新鑒定，經(jīng)評定原告的損傷已構(gòu)成十級傷殘，并建議誤工時間為240日左右，護(hù)理時間為75日左右，營養(yǎng)時間為60日左右，均包括住院時間。

另查明，被告沈某某、朱某某均沒有建筑施工資質(zhì)，且施工場地也缺乏必要的安全防護(hù)措施。

又查明：2011年12月10日，被告沈某某向原告出具欠條1份，確認(rèn)在2011年2月27日至同年11月3日期間，原告為被告沈某某干活工資共計11219元，已付6000元，扣除219元，尚欠工資款5000元同意于2012年1月22日前支付。

本院認(rèn)為：本案爭議焦點(diǎn)一、原告與被告沈某某之間是否存在雇傭關(guān)系。

原告與被告沈某某之間雖無書面協(xié)議，但根據(jù)庭審調(diào)查結(jié)果，應(yīng)確認(rèn)雙方之間存在雇傭關(guān)系，理由如下：1.原告系由被告沈某某聯(lián)系到房東家中從事鋼筋作業(yè)，期間作業(yè)進(jìn)度及工作安排均由沈某某負(fù)責(zé)指揮調(diào)度；2.被告沈某某除召集原告外，還召集其他人員一起施工，施工過程中的主要工具也由沈某某負(fù)責(zé)提供；3.在本次事故發(fā)生當(dāng)日，原告為施工之事特地電話聯(lián)系沈某某，征求沈某某個人意見；4.原告和其他工友的工錢均由沈某某與土建總承包人朱某某商定并結(jié)算，在整個過程中，原告與土建總承包人朱某某、房東施某某之間并未發(fā)生直接的聯(lián)系，而且事發(fā)后相關(guān)的鋼筋工程仍由沈某某安排人員完成；5.自始至終，被告沈某某均認(rèn)可鋼筋工程系其向土建總承包人朱某某承包，而非原告與被告沈某某共同向朱某某承包；6.2011年12月10日，被告沈某某向原告出具欠條，確認(rèn)在2011年2月27日至同年11月3日期間，原告為被告沈某某干活，尚欠工資款5000元同意于2012年1月22日前支付的事實(shí)。綜合以上幾點(diǎn)，從外在表象上看，原告與被告沈某某之間形成了人身依附關(guān)系，符合雇傭關(guān)系的基本特征，被告沈某某系原告雇主。

二、原告主張的各項(xiàng)費(fèi)用是否合理。

經(jīng)審核，原告因本次事故造成的合理損失有：1、醫(yī)療費(fèi)23937.16元（其中蕭山第四醫(yī)院的醫(yī)療費(fèi)2800元由沈某某支付，醫(yī)療費(fèi)中已包含浙二醫(yī)院伙食費(fèi)264元）；2、誤工費(fèi)，參照2013年度全社會單位在崗職工年平均工資121.95元／天，結(jié)合原告的年齡（目前已年滿60周歲）、健康狀況和從事具體行業(yè)，本院酌情認(rèn)定110元／天，誤工時間為240日，計誤工費(fèi)26400元（110元／天×240天）；3、護(hù)理費(fèi)，參照2013年度全社會單位在崗職工年平均工資121.95元／天計算，護(hù)理75日，計9146.25元（121.95元／天×75天）；4、交通費(fèi)酌情認(rèn)定500元；5、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)216元（住院16天×30元／天，扣除醫(yī)療費(fèi)中已計收的伙食費(fèi)264元）；6、營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)原告?zhèn)?，酌情認(rèn)定30元／天，營養(yǎng)時間為60日，計1800元（60天×30元／天）；7、殘疾賠償金，原告主張按2013年度浙江省農(nóng)村居民人均純收入16106元／年計算，結(jié)合原告構(gòu)成十級傷殘，計32212元（16106元／年×20年×10%）；8、評殘鑒定費(fèi)1800元。以上各項(xiàng)物質(zhì)損失合計96011.41元。精神損害撫慰金根據(jù)原告的傷殘情況及過錯程度酌情認(rèn)定3000元。

本院認(rèn)為，農(nóng)村自建房屋過程中，房主將房屋建設(shè)工程交由個體包工頭，包工頭再召集具體施工人員從事房屋建設(shè)，具體施工人員在建設(shè)過程中因施工活動遭受人身損害的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)各方當(dāng)事人的過錯大小或者原因力比例確定各自應(yīng)承擔(dān)的賠償責(zé)任。在本案施工過程中，原告疏于自身安全注意義務(wù)，踩在沒有支撐架的隔板上，隔板斷裂致使其墜落摔傷，具有一定過錯，應(yīng)自擔(dān)20%的過錯責(zé)任。而被告沈某某作為原告雇主，理應(yīng)盡到監(jiān)督、管理責(zé)任，并按照施工要求為雇員提供良好的施工環(huán)境和安全生產(chǎn)條件，現(xiàn)被告沈某某在監(jiān)督、管理上疏于注意義務(wù)，也未能給雇員提供安全施工條件，應(yīng)承擔(dān)原告合理損失的主要賠償責(zé)任，計60%的賠償責(zé)任。被告施某某作為房東，將土建工程發(fā)包給沒有相應(yīng)資質(zhì)的朱某某，朱某某又將鋼筋工程轉(zhuǎn)包給沒有相應(yīng)資質(zhì)的沈某某，且明知施工現(xiàn)場缺乏安全生產(chǎn)條件，也未采取相應(yīng)的防范措施，對本次事故的發(fā)生也有一定過錯，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)10%的賠償責(zé)任。綜上，原告訴訟請求中的合理部分，本院予以支持。三被告關(guān)于己方無責(zé)的抗辯意見，與庭審查明的事實(shí)不符，本院不予采信。據(jù)此，依照《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第十二條、第十六條、第三十五條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條，《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條第二款、第十條及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：

一、沈某某賠償任某某因本次事故造成的合理物質(zhì)損失96011.41元的60%計57606.85元及精神損害撫慰金2000元，合計59606.85元，扣除已支付的5800元，尚應(yīng)支付53806.85元，此款限沈某某于本判決生效之日起十日內(nèi)付清；

二、朱某某賠償任某某因本次事故造成的合理物質(zhì)損失96011.41元的10%計9601.14元及精神損害撫慰金500元，合計10101.14元，此款限朱某某于本判決生效之日起十日內(nèi)付清；

三、施某某賠償任某某因本次事故造成的合理物質(zhì)損失96011.41元的10%計9601.14元及精神損害撫慰金500元，合計10101.14元，此款限施某某于本判決生效之日起十日內(nèi)付清；

四、駁回任某某的其他訴訟請求。

如沈某某、朱某某、施某某未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)2630元，減半收取1315元，由任某某負(fù)擔(dān)215元，由沈某某負(fù)擔(dān)825元，由朱某某負(fù)擔(dān)137.50元，由施某某負(fù)擔(dān)137.50元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省杭州市中級人民法院，并按照不服一審判決部分的上訴請求向浙江省杭州市中級人民法院預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。在上訴期滿后的次日起七日內(nèi)仍未交納的，按自動撤回上訴處理。（杭州市中級人民法院開戶銀行為工商銀行湖濱分理處，戶名浙江省杭州市中級人民法院，賬號12×××68）

代理審判員　王　強(qiáng)

二〇一四年七月十五日

書　記　員　吳鈺紅

受害責(zé)任糾紛