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新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級人民法院

刑事判決書

（2016）新01刑初117號

公訴機關(guān)新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市人民檢察院。

被告人王某，男，19**年*月*日出生于河南省扶溝縣，漢族，初中肄業(yè)，在烏魯木齊市無固定職業(yè)及住址。2016年1月18日因本案被刑事拘留，同年2月24日被逮捕?，F(xiàn)羈押于烏魯木齊市第一看守所。

辯護人蒲正江，新疆德洋律師事務(wù)所律師。

辯護人趙倫，新疆德洋律師事務(wù)所律師。

被告人牟某，男，19**年*月*日出生于四川省射洪縣，漢族，初中肄業(yè)，在烏魯木齊市無固定職業(yè)及住址。2016年1月18日因本案被刑事拘留，同年2月24日被逮捕?，F(xiàn)羈押于烏魯木齊市第一看守所。

新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市人民檢察院以烏市檢刑一刑訴〔2016〕97號起訴書指控被告人王某、牟某犯販賣毒品罪，于2016年7月15日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于2016年8月17日進行了公開開庭審理。烏魯木齊市人民檢察院指派檢察員牛靜、代理檢察員徐壘出庭支持公訴，被告人王某及其辯護人蒲正江、趙倫，被告人牟某均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

公訴機關(guān)指控：2016年1月17日，烏魯木齊市公安局民警根據(jù)線索在本市新市區(qū)某小區(qū)*號樓*單元*室抓獲涉嫌販賣毒品的被告人牟某，當(dāng)場查獲其販賣給他人的淡黃色晶體三包。隨后被告人牟某配合公安機關(guān)聯(lián)系其毒品上家蔣某（另案處理）購買毒品，蔣某安排被告人王某將毒品送到本市某賓館415房間，后公安機關(guān)在該房間將被告人王某抓獲，在該房間衛(wèi)生間洗手池下當(dāng)場查獲準(zhǔn)備販賣給牟某的，藏匿于手提袋內(nèi)的，外用黑色塑料袋內(nèi)用透明自封袋包裝的淡黃色晶體和白色晶體各一包。

經(jīng)鑒定，在本市新市區(qū)某小區(qū)2號樓1單元1001室查獲的淡黃色晶體三包，其中一大包凈重49.2克，兩小包凈重9克。在本市某賓館415房間查獲的白色晶體一包，凈重122克；淡黃色晶體一包，凈重193.9克，以上晶體中均檢出甲基苯丙胺成分。

公訴機關(guān)認定上述事實的證據(jù)有被告人王某、牟某的供述與辯解、鑒定意見、物證、辨認筆錄、搜查筆錄、書證、證人證言、視聽資料等。

公訴機關(guān)認為，被告人王某、牟某無視國家法律，販賣毒品甲基苯丙胺，其中被告人王某販賣毒品甲基苯丙胺315.9克，被告人牟某販賣毒品甲基苯丙胺58.2克，被告人王某、牟某的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、第二款第（一）項之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當(dāng)以販賣毒品罪追究二被告人的刑事責(zé)任。被告人牟某協(xié)助公安機關(guān)抓獲被告人王某，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第六十八條之規(guī)定，屬于立功。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十二條的規(guī)定，提起公訴，請本院依法判處。

被告人王某及其辯護人對公訴機關(guān)指控的罪名及犯罪事實均無異議。

其辯護人提出：首先，現(xiàn)有證據(jù)可以證實被告人王某不是涉案毒品的所有者，在本案中僅處于從犯地位，系從犯，應(yīng)依照刑法相關(guān)規(guī)定，對其從輕、減輕或免除處罰。其次，依據(jù)我國刑法第二十三條規(guī)定，已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外原因而未得逞的，是犯罪未遂，而本案系在公安機關(guān)“控制下交付”，毒品未流入社會，危害后果較小，被告人王某販賣毒品的行為應(yīng)屬未遂，對被告人王某應(yīng)比照既遂犯從輕或減輕處罰。另本案存在“數(shù)量引誘”情形，且涉案毒品含量未做鑒定。被告人王某系初犯，被抓獲后如實交代了自己的犯罪事實，認罪態(tài)度較好，主觀惡性較低。綜上，建議本院對被告人王某從輕、減輕處罰。

被告人牟某對公訴機關(guān)指控的罪名及犯罪事實均無異議。

經(jīng)審理查明，2016年1月17日，烏魯木齊市公安局民警根據(jù)線索在本市新市區(qū)某小區(qū)2號樓1單元1001室抓獲向他人販賣毒品的被告人牟某，當(dāng)場查獲其販賣給他人的淡黃色晶體3包。隨后，被告人牟某向公安機關(guān)供述其毒品系從蔣某（另案處理）處購買，并配合公安機關(guān)聯(lián)系蔣某購買毒品。蔣某遂安排被告人王某交付該批毒品，被告人王某將毒品送至本市某賓館415房間后，公安機關(guān)在該房間將被告人王某抓獲，并在該房間衛(wèi)生間洗手池下查獲藏匿于手提袋內(nèi)，外用黑色塑料袋內(nèi)用透明自封袋包裝的淡黃色晶體1包、白色晶體1包。經(jīng)鑒定：在本市新市區(qū)某小區(qū)2號樓1單元1001室查獲的淡黃色晶體3包，其中1大包凈重49.2克，2小包合計凈重9克；在本市某賓館415房間查獲的白色晶體1包，凈重122克，淡黃色晶體1包，凈重193.9克，從上述淡黃色晶體、白色晶體中均檢出毒品甲基苯丙胺成分。

上述犯罪事實有下列證據(jù)證實：

1.被告人王某的供述及辯解，證實2014年5月，其通過朋友認識蔣某。2015年11月，其按照蔣某的要求，先后以自己的名義租住了某小區(qū)20號樓3單元302室和喀什東路某小區(qū)19號樓1單元602室，房租均由蔣某支付。2016年1月15日，其在四川德陽老家接到蔣某電話，要其返回烏魯木齊幫忙辦事。同年1月16日，其乘飛機返回烏魯木齊后，蔣某通過電話要求其將存放在喀什東路某小區(qū)19號樓1單元602室冰箱內(nèi)的冰毒找個賓館開好房間后放在里面，將房卡放在賓館吧臺，并將上述情況電話告知蔣某，期間蔣某又告知其一個電話，號碼是158XXXX5693，讓其將毒品放置好后，直接打這個電話告訴對方冰毒存放地點。其記下電話后，就在某賓館開了415房間，把冰毒放在衛(wèi)生間洗手池下，并給蔣某打了個電話，告知房間開好了，還沒來得及給對方號碼打電話就被警察抓了。公安機關(guān)抓獲其后，從該賓館415房間衛(wèi)生間的洗手池下面搜獲的搜獲了兩袋冰毒，一袋是白色晶體，一袋是淡黃色晶體。搜獲的冰毒是用一個手提袋裝著，外面是黑袋子，里面是用透明自封袋包裝的。其平常使用的電話是150XXXX5798，和蔣某聯(lián)系時用139XXXX4250這個號碼。蔣某的電話是135XXXX1018，經(jīng)常和其聯(lián)系所用號碼是150XXXX9223。蔣某平常給其每個月發(fā)5000元工資，其主要就是幫蔣某跑腿（買飯、買東西、開車），這次回烏魯木齊的機票錢蔣某也會還給其。其是2015年11月左右租了某小區(qū)的房子后知道蔣某是販賣毒品的，當(dāng)時蔣某讓其把該房子冰柜里的一包東西轉(zhuǎn)移到另外一小區(qū)那個房子，其當(dāng)時沒打開看，但其聞到那個味道就知道了。蔣某好像是和一個叫黃某的人一起販毒，他們兩人經(jīng)常一起，但他們說話都背著其，其只是給他們開車跑腿。

2.被告人牟某的供述及辯解，證實2016年1月17日凌晨1時許，高某給其打電話提出想從其處購買300克冰毒，其稱幫忙尋找。后其電話聯(lián)系黃某，黃某告知其只有200多克冰毒，價格直接問蔣某，并將蔣某的電話150XXXX9223告知其。其與蔣某電話聯(lián)系并商定了價格。1月17日上午，高某向其催要冰毒，其又電話聯(lián)系了蔣某，蔣某稱正在安排，并稱自己的手下會將毒品放在某地后，將該地址告知其，讓其等電話。當(dāng)日下午，高某再次向其催要毒品，其稱自己還有一些冰毒，先給對方拿過去。高某同意后，其乘出租車到北京路金源名居2號樓1單元1001室高某家中，二人一起吸了冰毒，后其把1大包和2小包冰毒放在桌子上，1大包用于販賣，2小包系其自己吸食。高某把錢放到桌子上，其還沒有數(shù)，就被公安機關(guān)抓獲了。毒品價格為每克130元，其每克賺30元差價。被抓獲后，其告訴公安干警愿意配合公安機關(guān)，爭取立功。于是在1月17日下午18時許，其給蔣某打電話，問毒品安排好了沒有。蔣某讓其等電話，后蔣某讓其到喀什東路一個叫華盛園的賓館去取東西。蔣某說他安排了一個人，開好一個房間，把房卡放在吧臺，讓其自己去取。其問能否把那個人的電話發(fā)給其，蔣某給其發(fā)了手機號碼139XXXX4250，其就給這個號碼打電話，沒打通，蔣某又發(fā)了一個415的房間號，之后公安機關(guān)就將這個放毒品的人抓獲了。其和蔣某是朋友關(guān)系，2015年9月底知道對方販賣毒品，蔣某的電話號碼是177XXXX2565、135XXXX1018，還有一個號碼是2016年1月17日凌晨時，其問黃某要的，號碼是150XXXX9223。其通過蔣某認識黃某，黃某是替蔣某做事的，蔣某給其說過，要冰毒就找黃某，黃某的電話是182XXXX8823、131XXXX9245。其給高某販賣的毒品是黃某回四川之前販賣給其的。其不認識今天蔣某安排送毒品的人。其從蔣某、黃某那里買毒品，開始的時候是180元每克，后來價格降了下來，到最后這次，是按每克100元賣給其的。

3.證人高某的證言，證實2016年1月16日其向公安機關(guān)反映一名叫牟某的四川男子在烏魯木齊市販賣冰毒，該男子30歲左右，身高180厘米左右，住烏魯木齊市三宮村附近的出租房，電話是158XXXX5693。其愿意配合公安機關(guān)打擊毒品犯罪分子。2016年1月17日凌晨1時許，其給牟某打電話，問對方有沒有300克冰毒，牟某說有，并說價格是130元每克，讓其等電話。其等了一段時間，再次電話聯(lián)系牟某，牟某告訴其管庫房的人找不見了，等天亮再說。到當(dāng)日下午15時許，其再次打電話給牟某要冰毒，牟某稱自己還有60克，先給其送來。其同意后讓牟某將毒品送至其在本市某小區(qū)2號樓1單元1001室的家中。同日16時許，牟某到其家中，一起聊天、吸食冰毒后，牟某將用透明自封袋包裝的1大袋、2小袋冰毒放在桌子上，其數(shù)了7800元放到桌子上，后牟某被公安機關(guān)抓獲。

4.證人申某某的證言，證實其系某物業(yè)公司的工作人員，位于烏魯木齊市某小區(qū)19號樓1單元的602室系該物業(yè)公司的公租房。2015年11月16日，被告人王某到該物業(yè)公司詢問是否有房出租，其帶王某看了該小區(qū)19號樓1單元的602室，隨后，在該物業(yè)公司簽訂了租房合同，租期一年，月租金700元。

5.辨認筆錄一組，證實經(jīng)公安機關(guān)依法組織辨認，被告人王某、牟某分別從兩組12張不同免冠男性照片中辨認出涉案毒品的上家蔣某、黃某。

6.烏公（禁）搜查字〔2016〕7、8號搜查證、搜查筆錄及指認毒品照片，證實2016年1月17日，公安機關(guān)依法對被告人牟某的人身、隨身物品及相關(guān)處所進行搜查，在被告人牟某向他人販賣毒品的本市某小區(qū)2號樓1單元1001室客廳茶幾上，繳獲被告人牟某販賣給他人的黃色晶體1大包、2小包，從其身上繳獲標(biāo)有“honor”字樣的白色手機1部。2016年1月17日，公安機關(guān)依法對被告人王某的人身、隨身物品及相關(guān)處所進行搜查，在被告人王某登記入住的本市某賓館415房間衛(wèi)生間洗手池下的手提袋內(nèi)，繳獲用透明自封袋包裝的淡黃色晶體1大包、白色晶體1大包，從其身上繳獲上標(biāo)“SAMSUNG”字樣黑色手機1部、上標(biāo)“OLEDEE”字樣的黑色手機1部。

7.（烏）公（刑技）鑒（毒品）字［2016］75號理化檢驗鑒定書、烏公（禁）鑒通字〔2016〕14、15號鑒定意見通知書、鑒定機構(gòu)及鑒定人資格證書，證實經(jīng)公安機關(guān)依法鑒定，從被告人牟某處繳獲的用透明自封袋包裝的淡黃色晶體1大包，凈重49.2克、淡黃色晶體2小包，凈重9克；從被告人王某處繳獲的外用黑色塑料袋內(nèi)用透明自封袋包裝的白色晶體1包，凈重122克、淡黃色晶體1包，凈重193.9克。從上述物品中均檢出毒品甲基苯丙胺成分。以上鑒定意見已依法告知被告人王某、牟某。

8.烏公（禁）扣字〔2016〕12、13號扣押決定書、扣押清單、毒品移交清單、隨案移送清單，證實公安機關(guān)依法扣押從被告人牟某處查獲的外用透明自封袋包裝的淡黃色晶體3包、上標(biāo)“honor”字樣的白色手機1部；從被告人王某處查獲的外用透明自封袋包裝的白色晶體1包、淡黃色晶體1包及上標(biāo)“SAMSUNG”黑色手機1部、上標(biāo)“OLEDEE”黑色手機1部。上述涉案毒品甲基苯丙胺（冰毒）合計374.1克已依法移交相關(guān)部門，其余扣押物品隨案移送。

9.烏公禁現(xiàn)檢字〔2016〕058、059號現(xiàn)場檢測報告書，證實公安機關(guān)對被告人王某、牟某的尿液進行檢測，從被告人牟某的尿液中檢出冰毒成分，被告人王某尿液呈毒品陽性反應(yīng)。

10.被告人身份證明材料，證實被告人王某，男，1992年5月22日出生于河南省扶溝縣，漢族，戶籍所在地：河南省扶溝縣大李莊鄉(xiāng)馮老行政村鄭王莊村103號。被告人牟某，男，1988年10月1日出生于四川省射洪縣，漢族，戶籍所在地：四川省射洪縣曹碑鎮(zhèn)曹碑村6組1號。上述二被告人犯罪時均已達完全刑事責(zé)任年齡。

11.烏公（禁）調(diào)證字〔2016〕14號調(diào)取證據(jù)通知書、通話記錄，證實公安機關(guān)依法調(diào)取被告人王某使用的號碼為150XXXX5798、139XXXX4250的手機通話記錄被告人牟某使用的號碼為158XXXX5693的手機通話記錄，被告人王某使用的139XXXX4250手機在2016年1月17日同蔣某號碼為150XXXX9233的手機有多次通話記錄；被告人王某使用的150XXXX5798的手機在2016年1月17日同蔣某號碼為150XXXX9233的手機有1次通話記錄；被告人牟某使用的158XXXX5693的手機在2016年1月17日同蔣某號碼為150XXXX9223的手機有多次通話記錄。

12.到案經(jīng)過，證實2016年1月17日，公安機關(guān)接群眾舉報后，在本市某小區(qū)2號樓1單元1001室將被告人牟某抓獲，并當(dāng)場繳獲其販賣給他人的淡黃色晶體3包。隨后在被告人牟某的配合下，公安機關(guān)在本市某賓館415房間抓獲被告人王某，并從該房間衛(wèi)生間內(nèi)繳獲其準(zhǔn)備販賣的藏匿于手提袋內(nèi)，外用黑色塑料袋，內(nèi)用透明自封袋包裝的淡黃色晶體1袋、白色晶體1袋。

13.旅客住宿登記單一張，證實被告人王某于2016年1月17日登記入住本市華盛園賓館415房間。

14.公房租賃合同一份，證實被告人王某于2015年11月16日簽訂房屋租賃合同，租住位于本市某小區(qū)19號樓1單元602室。

15.烏公（網(wǎng)安）勘〔2016〕00078號電子證物勘驗報告及光盤一張，證實公安機關(guān)依法對被告人王某使用的型號為SM-G3818的三星手機（編號為201600078**）、型號為Z1988的OLEDEE手機（編號為2016000780**）進行勘驗，從編號為2016000780**的手機中提取通訊錄數(shù)據(jù)365條、短信息1581條、彩信25條、通話記錄數(shù)據(jù)685條、上網(wǎng)記錄4054條、其他數(shù)據(jù)48條；微信賬號1個、OICQ賬號3個。從編號為201600078002的手機中提取通訊錄數(shù)據(jù)175條、短信息數(shù)據(jù)185條、通話記錄數(shù)據(jù)500條、上網(wǎng)記錄103條、其他數(shù)據(jù)12條；檢出OICQ賬號2個、微信賬號1個、陌陌賬號1個；內(nèi)置SIM卡內(nèi)提取通信錄數(shù)據(jù)168條。

15.物證，型號為SM-G3818的黑色三星手機1部、型號為Z1988的黑色OLEDEE手機1部、白色honor手機1部。

16.視聽資料（光盤三張），證實公安機關(guān)抓獲被告人王某的現(xiàn)場視頻及訊問被告人王某、牟某的過程合法。

上述證據(jù)在庭審中經(jīng)過質(zhì)證，來源合法，真實有效且相互印證，可作為定案依據(jù)，本院予以確認。

本院認為，被告人王某、牟某無視國家法律，販賣毒品。其中被告人王某販賣毒品甲基苯丙胺315.9克，被告人牟某販賣毒品甲基苯丙胺58.2克，二被告人的行為均已構(gòu)成販賣毒品罪。公訴機關(guān)指控的犯罪事實和罪名成立，本院予以支持。

我國刑法及相關(guān)刑事政策規(guī)定，毒品犯罪中，販賣毒品以毒品實際轉(zhuǎn)移給買方為既遂，轉(zhuǎn)移毒品后行為人是否已經(jīng)獲取了利益，不影響既遂的成立。本案中，被告人王某受蔣某指使將販賣給他人的毒品滯留在賓館房間內(nèi)，作為販賣毒品一方，毒品的轉(zhuǎn)移及交付已經(jīng)完成，被告人王某的犯罪行為已經(jīng)構(gòu)成販賣毒品的既遂。故其辯護人提出被告人王某販賣毒品的犯罪行為屬于犯罪未遂，應(yīng)比照既遂犯從輕、減輕處罰的辯護意見，與相關(guān)法律規(guī)定不符，本院不予采納。

本案被告人牟某被抓獲后，主動向公安機關(guān)供述了自己的毒品上家，并配合公安機關(guān)聯(lián)系蔣某購買毒品，為此蔣某安排被告人王某交付毒品。在此過程中，公安干警將被告人王某抓獲。案件確系在公安機關(guān)的“控制下交付”。故辯護人提出本案系公安機關(guān)“控制下交付”，毒品未流入社會，危害后果較小的辯護意見，本院予以采納，結(jié)合其系初犯，被抓獲后能如實供述，主觀惡性較小，在量刑時酌情予以考慮。

同時，我國刑法及相關(guān)司法解釋規(guī)定，“數(shù)量引誘”是指行為人本來只有實施數(shù)量較小的毒品犯罪的故意，在特情引誘下實施了數(shù)量較大的毒品犯罪?，F(xiàn)有證據(jù)證實，本案中蔣某系長期販毒人員，且涉案毒品是其持毒待售，由其安排被告人王某向他人交付，不存在“數(shù)量引誘”的情形。另毒品的數(shù)量不以純度折算。故辯護人關(guān)于本案存在“數(shù)量引誘”情形，且涉案毒品含量未做鑒定的辯護意見，與相關(guān)法律規(guī)定不符，本院不予采納。

被告人牟某向公安機關(guān)反映的毒品上家蔣某，雖未被抓獲，但在案證據(jù)證實，蔣某不但向被告人牟某販賣毒品，還指使被告人王某交付毒品。同時，現(xiàn)有證據(jù)不能證實被告人王某系涉案毒品的所有人、出資人，亦不能證實被告人王某從本次販賣毒品的犯罪行為中直接分成獲利，故被告人王某在本次販賣毒品的犯罪中作用較輕，應(yīng)認定為從犯。其辯護人提出被告人王某不是涉案毒品的所有者，在本案中僅處于從犯地位，系從犯，應(yīng)依照刑法相關(guān)規(guī)定，對其從輕、減輕處罰的辯護意見，與本院查明的事實相符，本院予以采納。

被告人牟某對公訴機關(guān)指控的犯罪事實及罪名均無異議。其被抓獲后，主動配合公安機關(guān)與其毒品上家蔣某聯(lián)系，并最終抓獲被告人王某，被告人牟某具有立功情節(jié)，公訴機關(guān)對被告人牟某構(gòu)成立功的量刑意見，與查明的事實及相關(guān)法律規(guī)定相符，本院予以采納。

根據(jù)已查明被告人王某、牟某的犯罪事實、情節(jié)、對社會的危害性等量刑情節(jié)，依照《中華人民共和國刑法》第三百四十七條第一款、第二款第（一）項、第二十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十八條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人王某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十三年，并處罰金人民幣三萬元；

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2029年1月17日止。罰金自本判決生效后三個月內(nèi)向本院繳納。）

二、被告人牟某犯販賣毒品罪，判處有期徒刑十一年，并處罰金人民幣二萬元；

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2027年1月17日止。罰金自本判決生效后三個月內(nèi)向本院繳納。）

三、本案扣押的毒品甲基苯丙胺374.1克及被告人王某作案使用的型號為SM-G3818的黑色三星手機1部、型號為Z1988的黑色OLEDEE手機1部、被告人牟某白色honor手機1部依法沒收。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)通過本院，或者直接向新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審　判　長　鄧　穎

代理審判員　王　超

人民陪審員　呂誠忠

二〇一六年九月一日

書　記　員　陳軍全

走私、販賣、運輸、制造毒品罪