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重慶市渝中區(qū)人民法院

民事判決書(shū)

（2016）渝0103民初13627號(hào)

原告：李某某，男，1967年2月24日出生，漢族，住重慶市渝中區(qū)。

委托訴訟代理人：李章虎，上海錦天城（重慶）律師事務(wù)所律師。

被告：廖某某，男，1969年1月1日出生，漢族，住四川省仁壽縣。

原告李某某與被告廖某某借款合同糾紛一案，本院于2016年8月3日立案受理后，經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)有不宜適用簡(jiǎn)易程序的情形，裁定轉(zhuǎn)為普通程序，于2016年11月29日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。原告李某某的委托訴訟代理人李章虎到庭參加訴訟，被告廖某某經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告李某某向本院提出訴訟請(qǐng)求：1、判令被告支付原告到期借款本金121萬(wàn)元；2、判令被告支付原告利息199650元（以121萬(wàn)元為基數(shù)，按月利率1.5%計(jì)算，自2015年8月26日起至被告實(shí)際全部?jī)斶€本金為止）；3、判令被告支付原告違約金242000元；4、判令被告支付原告為實(shí)現(xiàn)本債權(quán)支出的律師費(fèi)、公證費(fèi)等維權(quán)開(kāi)支共計(jì)44550元；5、判令被告承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：2015年8月26日，原告李某某作為出借人，被告廖某某作為借款人簽訂了《借款合同》[合同編號(hào)jk201508-26-2]，約定原告出借121萬(wàn)元人民幣（大寫(xiě)：壹佰貳拾壹萬(wàn)元整）給被告，借款期限自2015年8月26日起到2015年10月25日，共2個(gè)月。借款利息為月息1.5%，借款人分2期付利息，每個(gè)月為一期。每期支付利息人民幣18150元整，第一期于2015年9月25日前支付，第二期于2015年10月25日前支付。借款人必須按約定支付；若逾期支付，除按約定支付利息外，每逾期一天，借款人還自愿額外支付貸款余額千分之一罰息，直至清償所有款項(xiàng)。合同第二十二條約定，借款人未按照本合同的約定向貸款人支付利息或未按照本合同的約定償還本金，逾期五天以上者，應(yīng)當(dāng)向貸款人支付借款本金20%的違約金。同時(shí)，為確保借款人能如期償還借款，被告自愿以其擁有所有權(quán)的房產(chǎn)抵押給貸款人，該房產(chǎn)位于重慶市江津區(qū)和潤(rùn)國(guó)際汽摩城，建筑面積557.6平方米，套內(nèi)面積547.2平方米，房屋權(quán)證字號(hào)分別為：203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX并依法辦理了抵押登記證書(shū)。簽約后，原告按約履行了協(xié)議，將上述款項(xiàng)人民幣121萬(wàn)元（大寫(xiě)：壹佰貳拾壹萬(wàn)元整）劃付到了被告指定的銀行賬戶，借款到期后，被告并沒(méi)有按約履行完畢全部還款義務(wù)。截止今日，經(jīng)原告多次催款，被告仍未全部履行完還款義務(wù)，其行為已嚴(yán)重違約并給原告造成了較大的經(jīng)濟(jì)損失，為此，原告根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)向貴院起訴以維護(hù)合法權(quán)益。

被告廖某某未置答辯。

本院經(jīng)審理認(rèn)定事實(shí)如下：2015年8月26日，李某某（出借人），廖某某（借款人、抵押人）簽訂了《借款合同》（合同編號(hào)：JK20150828-2）。合同約定：廖某某向李某某借款121萬(wàn)元；借款期限自2015年8月26日起到2015年10月25日；貸款發(fā)放賬戶是（借款人指定賬戶）賬號(hào)：廖某某621700376002857XXXX，開(kāi)戶行：建行重慶市江津區(qū)雙福支行；借款人還款賬戶是（出借人指定賬戶）賬號(hào)：622202310005725XXXX，開(kāi)戶行：工行重慶市楊家坪支行（該賬戶為宋某某的賬戶）；借款利率為月息1.5%，借款人分2期付利息，每個(gè)月為一期，每期支付利息人民幣18150元整，第一期于2015年9月25日前支付，第二期于2015年10月25日前支付；借款人必須按約定支付，若逾期支付，除按約定支付利息外，每逾期一天，借款人還自愿額外支付貸款余額千分之一滯納金，直至清償所有款項(xiàng)；借款人未按照本合同的約定向出借人支付利息或未按照本合同的約定償還本金，逾期五天以上者，應(yīng)當(dāng)向出借人支付借款本金20%的違約金；為確保借款人能如期償還借款，抵押人自愿以其擁有合法所有權(quán)的房產(chǎn)抵押給出借人，該房產(chǎn)位于重慶市江津區(qū)和潤(rùn)國(guó)際汽摩城，建筑面積557.6平方米，套內(nèi)面積547.2平方米，權(quán)證字號(hào)分別為：203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX,203-2015-1XXXX；抵押擔(dān)保范圍：本合同項(xiàng)下的借款本金、利息、逾期利息、違約金及出借人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的所有費(fèi)用（包括但不限于評(píng)估費(fèi)、拍賣費(fèi)、出借人律師的代理費(fèi)及委托追償費(fèi)用等）；合同第二十三條約定：借款人和抵押人確認(rèn)：在借款人不履行或不完全履行本合同項(xiàng)下的還款義務(wù)時(shí)，出借人為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而發(fā)生的全部費(fèi)用（包括但不限于因向人民法院提起訴訟而發(fā)生的與訴訟有關(guān)費(fèi)用、出借人律師代理費(fèi)、查詢費(fèi)等）由借款人和抵押人承擔(dān)。出借人也有權(quán)委托其他機(jī)構(gòu)或個(gè)人代為追償，借款人除承擔(dān)借款合同約定的費(fèi)用外，還應(yīng)承擔(dān)委托追償產(chǎn)生的相關(guān)費(fèi)用。同日，李某某與廖某某辦理了合同約定的抵押房屋的抵押登記手續(xù)。

合同簽訂后，李某某、廖某某對(duì)該合同進(jìn)行了公證，并辦理了賦予該合同強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)公證書(shū)。2015年8月27日，李某某向合同約定的廖某某賬戶支付了800000元。在廖某某向合同指定還款的宋某某賬戶轉(zhuǎn)回211750元后，李某某再向合同約定的廖某某賬戶支付了410000元。因廖某某未按照約定還本付息，李某某向重慶市大渡口公證處申請(qǐng)出具執(zhí)行證書(shū)。2016年2月18日，重慶市大渡口公證處作出（2016）渝渡證字第1830號(hào)執(zhí)行證書(shū)。2016年2月22日，李某某向重慶市江津區(qū)人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。廖某某申請(qǐng)不予執(zhí)行，理由為其于借款當(dāng)日向還款賬戶轉(zhuǎn)回的211750元實(shí)際上是預(yù)先扣除的“砍頭息”，應(yīng)當(dāng)將實(shí)際出借的金額認(rèn)定為本金。重慶市江津區(qū)人民法院認(rèn)為：法院在強(qiáng)制執(zhí)行階段對(duì)公證債權(quán)文書(shū)的審查與訴訟審理不同，是一種有限審查，廖某某與李某某對(duì)211750元性質(zhì)的爭(zhēng)議，可另覓途徑解決，故該院裁定駁回了廖某某的申請(qǐng)。廖某某不服該裁定，向重慶市第五中級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。該院認(rèn)為廖某某向李某某指定的收款人宋某某及指定的還款賬戶轉(zhuǎn)賬211750元，因李某某指定的收款人宋某某均認(rèn)可該211750元系本案借貸關(guān)系中款項(xiàng)，李某某以其不清楚宋某某和廖某某之間的約定，不能成為正當(dāng)抗辯的理由；宋某某認(rèn)為該211750元包括12.1萬(wàn)元的履約保證金、3%的中介費(fèi)、4.5%的擔(dān)保費(fèi)，雙方當(dāng)事人公證的借款合同并未對(duì)履約保證金、中介費(fèi)、擔(dān)保費(fèi)進(jìn)行約定，廖某某主張?jiān)?11750元包含先行扣留的利息，李某某未能提供充分證據(jù)予以抗辯，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定公證債權(quán)文書(shū)載明的借款金額121萬(wàn)元中包含先行扣留的利息；廖某某提出公證債權(quán)文書(shū)確有錯(cuò)誤的異議和復(fù)議理由成立，予以采納。2016年7月6日，該院裁定：一、撤銷重慶市江津區(qū)人民法院（2016）渝0116執(zhí)異45號(hào)執(zhí)行裁定；二、不予執(zhí)行重慶市大渡口公證處（2015）渝渡證字第7204號(hào)具強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)公證書(shū)及（2016）渝渡證字第1830號(hào)執(zhí)行證書(shū)。2016年8月3日，李某某向本院提起本案訴訟。

另查明，2015年8月26日，宋某某向廖某某出具履約保證金收據(jù)，其載明：“收到借款人廖某某履約保證金121000元，大寫(xiě)人民幣壹拾貳萬(wàn)壹仟元正，大寫(xiě)與小寫(xiě)不一致時(shí)以大寫(xiě)為準(zhǔn)。出借人指定收款人宋某某，2015年8月26日”。

又查明，李某某為本案訴訟支付上海錦天成（重慶）律師事務(wù)所律師費(fèi)40000元。

審理中，李某某舉示了楊某某的證明、冉某某的證明，并申請(qǐng)楊某某出庭作證，擬證明廖某某向宋某某賬戶轉(zhuǎn)回的211750元中，包含廖某某應(yīng)付給楊某某的中介費(fèi)16300元，應(yīng)付給冉某某的中介費(fèi)20000元，宋某某收到后分別轉(zhuǎn)付給了楊某某、冉某某。

審理中，李某某申請(qǐng)宋某某出庭作證，宋某某陳述其開(kāi)了一家中介公司，其與冉某某、楊某某促成本案原被告達(dá)成借款合同。宋某某作為擔(dān)保人和介紹人，收取擔(dān)保費(fèi)54450元、履約保證金121000元。冉某某、楊某某作為中介人收取中介費(fèi)36300元。借款當(dāng)日廖某某向宋某某賬戶轉(zhuǎn)回的211750元，即為上述費(fèi)用。

本院認(rèn)為，廖某某、李某某簽訂的《借款合同》依法成立并生效，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：借款當(dāng)日廖某某向《借款合同》指定的還款賬戶（宋某某賬戶）轉(zhuǎn)回的211750元性質(zhì)為何。李某某主張?jiān)?11750元包含宋某某收取的擔(dān)保費(fèi)54450元、履約保證金121000元，冉某某、楊某某收取中介費(fèi)36300元。關(guān)于履約保證金，宋某某確向李某某出具了此121000元履約保證金收據(jù)，故本案可以認(rèn)定該211750元包含了履約保證金121000元，此款并非借款本息，不應(yīng)抵扣出借借款的本息。關(guān)于擔(dān)保費(fèi)與中介費(fèi)，僅有原告與證人的陳述、證明，缺乏認(rèn)定擔(dān)保及中介合同關(guān)系的其他證據(jù)，廖某某一直未予認(rèn)可。故本案難以認(rèn)定應(yīng)收取擔(dān)保費(fèi)及中介費(fèi)的情形以及各自數(shù)額，基于此亦不能確認(rèn)借款當(dāng)日廖某某向《借款合同》指定的還款賬戶（宋某某賬戶）轉(zhuǎn)回的211750元中包含擔(dān)保費(fèi)與中介費(fèi)。綜上，廖某某向《借款合同》指定的還款賬戶（宋某某賬戶）轉(zhuǎn)回的211750元，扣除121000元履約保證金，剩余90750元應(yīng)認(rèn)定為預(yù)先扣除的利息?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十七條之約定：借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證載明的借款金額一般認(rèn)定為本金。預(yù)先在本金中扣除利息的，人民法院應(yīng)當(dāng)將實(shí)際出借的金額認(rèn)定為本金。故本院認(rèn)定本案借款本金為1119250元，廖某某應(yīng)當(dāng)按約定歸還李某某借款本金1119250元，對(duì)于李某某超出部分的訴訟請(qǐng)求，本院不予支持。

關(guān)于利息，本案合同約定月利率為1.5%，故廖某某應(yīng)當(dāng)向李某某支付以借款本金1119250元為基數(shù)，自2015年8月26日起至付清為止，按月利率1.5%計(jì)算的利息。

關(guān)于違約金，本案雙方合同約定的利息及違約金總計(jì)過(guò)高，超過(guò)了年利率24%?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第三十條規(guī)定：“出借人與借款人既約定了逾期利率，有約定了違約金或者其他費(fèi)用，出借人可以選擇主張逾期利率、違約金或者其他費(fèi)用，也可以一并主張，但總計(jì)超過(guò)年利率24%的部分，人民法院不予支持”。故除月利率1.5%的利息外，李某某還可主張按月利率0.5%計(jì)算的違約金。廖某某應(yīng)當(dāng)向李某某支付以借款本金1119250元為基數(shù)，自2015年8月26日起至付清為止，按月利息0.5%計(jì)算的違約金，但總額不超過(guò)242000元。

關(guān)于律師費(fèi)40000元，雙方合同對(duì)此有明確約定，且費(fèi)用不超過(guò)相關(guān)規(guī)定，本院予以支持。

關(guān)于公證費(fèi)，此費(fèi)用不屬于借款人不履行合同出借人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用，雙方對(duì)公證費(fèi)的負(fù)擔(dān)并未約定，故本院不予支持。

廖某某經(jīng)本院依法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，本院依法可以缺席判決。

綜上所述，原告的訴訟請(qǐng)求部分成立。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第一百九十六條、第二百零六條、第二百零七條，《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第三十條以及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告廖某某在本判決生效后立即償還原告李某某借款本金1119250元。

二、被告廖某某在本判決生效后立即向李某某支付以借款本金1119250元為基數(shù)，自2015年8月26日起至付清為止，按月利率1.5%計(jì)算的利息。

三、被告廖某某在本判決生效后立即向李某某支付以借款本金1119250元為基數(shù)，自2015年8月26日起至付清為止，按月利率0.5%計(jì)算的違約金（違約金總額不超過(guò)242000元）。

四、被告廖某某在本判決生效后立即向李某某支付律師費(fèi)40000元。

五、駁回原告李某某其他訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)20205元，由被告廖某某負(fù)擔(dān)19205元，由原告李某某負(fù)擔(dān)1000元。

如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于重慶市第五中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　唐晨峰

人民陪審員　　王玉碧

人民陪審員　　謝勘利

二〇一六年十二月二十一日

書(shū)　記　員　　黃　雪

借款合同糾紛