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杭州市蕭山區(qū)人民法院

民事判決書

（2015）杭蕭民初字第3391號

原告劉某某。

委托代理人張某某。

委托代理人鄭招鋒，浙江飛揚律師事務(wù)所律師。

被告某某公司。

法定代表人吳某某，該公司董事長。

委托代理人單燕虹，浙江法君律師事務(wù)所律師。

委托代理人徐狄卿，浙江法君律師事務(wù)所律師。

原告劉某某訴被告某某公司勞動爭議一案，本院于2015年6月11日立案受理后，依法由審判員崔白潔適用簡易程序?qū)徖?。同?月10日，因本案須以（2015）杭蕭行初字第121號案件的審理結(jié)果為依據(jù)，故本案裁定中止審理。2016年4月6日，本案裁定轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖?。同?月2日本案依法組成合議庭公開開庭進行了審理。原告劉某某的委托代理人張曉麗、鄭招鋒，被告某某公司的委托代理人徐狄卿到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告劉某某訴稱：原告于2012年9月進入被告承建的杭州天翔某某國際工地工作，未簽訂勞動合同、未繳納社會保險費。2013年4月14日，原告在被告承建的工程的工地上高空作業(yè)時，不幸從12米高空中摔下受傷。經(jīng)住院治療，診斷為顱腦損傷、腰椎骨折等癥，住院手術(shù)治療共181天。經(jīng)原告申請，杭州市蕭山區(qū)人力資源和社會保障局于2014年4月16日認定原告為工傷。杭州市勞動能力鑒定委員會于2014年5月7日同意原告延長醫(yī)療期至同年8月31日，2014年9月3日又同意延長醫(yī)療期6個月（兩次合計延長11個月，故原告的停工留薪期為24個月，至有效鑒定2015年5月18日）。經(jīng)原告申請，杭州市勞動能力鑒定委員會于2015年3月25日鑒定原告構(gòu)成7級傷殘。2015年5月18日原告申請再次鑒定，浙江省勞動能力鑒定委員會鑒定為6級傷殘。原告以未繳社會保險費為由，與被告解除勞動關(guān)系，并要求支付經(jīng)濟補償金等，為此向杭州市蕭山區(qū)人事勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，該委不予受理?，F(xiàn)原告向法院提起訴訟，請求判令：一、解除原、被告之間的勞動關(guān)系，被告支付原告經(jīng)濟補償金19575元（6525元/月×3個月）；二、被告為原告補繳自2012年9月至結(jié)案日的社會保險；三、被告賠償原告一次性生活補助損失4620元（1650元×28%×2倍×5個月）；四、被告支付原告工傷待遇等款項652795.88元，其中一次性傷殘補助金104400元（6525元/月×16月）、停工留薪期工資156600元（6525元/月×24個月）、住院伙食補助費2715元（15元×181天）、住院護理費43802元（121元/天×181天×2人）、一次性工傷醫(yī)療補助金及一次性傷殘就業(yè)補助金210000元（4200元×25個月×2）、門診醫(yī)療費23996.88元、住院醫(yī)療費108000元、交通費1617元、高溫補貼費1665元（185×9）。庭審中，原告增加一項訴訟請求，五、被告支付原告鑒定費1160元。

被告某某公司辯稱：原、被告之間不存在勞動合同關(guān)系，被告無須為原告繳納社保，無須支付經(jīng)濟補償金、一次性生活補助損失和高溫補貼。事實上，案涉工程系陳講師掛靠被告公司進行施工管理，所有工程款項由其自負盈虧。原告系受雇于陳講師而非被告公司。對于原告主張的勞動待遇，被告認為金額過高。原告未提供證據(jù)證明其月工資為6525元，被告認為應(yīng)按照工傷事故發(fā)生上一年度即2012年浙江省在崗職工月平均工資3340元計算。關(guān)于原告主張的護理費，被告認為原告無需兩人護理，標準過高，認可每天100元。關(guān)于原告主張的交通費，被告亦認為偏高。被告已全額支付原告因事故產(chǎn)生的全部醫(yī)藥費，此外還向原告配偶支付33000元。綜上，請求法院駁回原告的訴訟請求。

原告為支持其主張的事實，在舉證期限內(nèi)向本院提供了下列證據(jù)材料：

1.不予受理通知書一份，欲證明本案已經(jīng)過仲裁前置程序的事實；

2.工傷認定決定書一份，欲證明原告受傷構(gòu)成工傷的事實；

3.××致殘等級鑒定表四份，欲證明原告因工傷被評定為六級傷殘，延長醫(yī)療期11個月的事實；

4.出院記錄七份，欲證明原告共住院治療181天，并由2、3名親屬照顧的事實；

5.門診醫(yī)療費發(fā)票及預(yù)交款收據(jù)一組，欲證明原告墊付門診醫(yī)療費23996.88元及住院期間醫(yī)藥費108000元的事實；

6.鑒定費收據(jù)四份，欲證明原告墊付鑒定費1160元的事實；

7.交通費票據(jù)一組，欲證明原告為就醫(yī)支付交通費1617元的事實；

8.點工單一份，欲證明原告的收入情況；

9.銀行明細對賬單一組，欲證明原告在浙二醫(yī)院住院期間的預(yù)交款108000元由原告自行墊付的事實。

經(jīng)質(zhì)證，被告認為：對證據(jù)1無異議。對證據(jù)2的真實性無異議，但原、被告之間不存在勞動關(guān)系，原告不構(gòu)成工傷，被告無需為此承擔(dān)責(zé)任。對證據(jù)3，對延長醫(yī)療期手寫部分有異議，無法確定是誰書寫，且形成日期晚于蓋章時間，不排除是原告自行書寫，對其他鑒定表的真實性無異議。對證據(jù)4的真實性無異議，但認為無需2名護理人員。對證據(jù)5，對門診發(fā)票的真實性無異議，對關(guān)聯(lián)性有異議，門診距離受傷時間較久，無法證明是治療本次事故造成的傷情；對于預(yù)交費用收據(jù)，無法證明原告所要證明的證明對象，所有住院費用的發(fā)票均在被告處，住院期間的醫(yī)療費均是被告支付。對證據(jù)6的真實性無異議，對關(guān)聯(lián)性有異議，該款項不應(yīng)由被告承擔(dān)。對證據(jù)7的真實性無異議，對關(guān)聯(lián)性有異議，無法證明是因本次事故就醫(yī)發(fā)生的交通費。對證據(jù)8有異議，不能證明原告的月收入情況。對證據(jù)9的真實性無異議，對關(guān)聯(lián)性有異議，對于戶名為劉小軍的銀行卡明細，僅能看出其在2013年5月2日向“浙江大學(xué)醫(yī)院附屬”消費15000元，但該銀行卡持有人劉小軍身份信息不明，其消費與本案無關(guān)聯(lián)。對于戶名為張曉麗的銀行卡明明細，該銀行卡持有人張曉麗身份信息不明，且其銀行卡交易對手信息不明，僅能看出消費或轉(zhuǎn)賬，與本案無關(guān)。該組證據(jù)所涉款項與劉某某在浙二醫(yī)院花費的醫(yī)療費用并不一致，故其提交的證據(jù)不足以證明其主張的事實。

本院審查后認為：證據(jù)1是客觀、真實的，被告無異議，本院對其證明效力予以確認。證據(jù)2、3、6、9是客觀、真實的，且與本案事實具有關(guān)聯(lián)，本院對其證明效力予以確認。對證據(jù)4的真實性本院予以確認，但不能證明原告需要2名以上護理人員。對證據(jù)5、7的真實性本院予以確認。對證據(jù)8，本院認為不能證明原告的月收入情況，故對證明效力不予確認。

被告為支持其主張的事實，在舉證期限內(nèi)向本院提供了下列證據(jù)材料：

1.住院醫(yī)藥費發(fā)票及住院費用清單各五份，欲證明被告全額支付原告因此次事故產(chǎn)生的醫(yī)療費289570.94元的事實；

2.支付憑證七份，欲證明被告向原告配偶另行支付33000元的事實。

經(jīng)質(zhì)證，原告認為：對證據(jù)1的真實性無異議，住院費發(fā)票在被告處并不能證明住院醫(yī)療費均由被告支付。原告提交的證據(jù)可以證明原告自行墊付了部分醫(yī)療費。證據(jù)2，對其中2014年4月23日工商銀行10000元個人業(yè)務(wù)憑證無異議，但原告已經(jīng)在訴訟請求中扣除，剩余六張憑證中的款項均是支付生活費，而非醫(yī)療費，與本案無關(guān)。

本院審查后對上述證據(jù)的真實性均予以確認。

本院依職權(quán)調(diào)取了（2015）杭蕭行初字第121號某某公司訴杭州市蕭山區(qū)人力資源和社會保障局勞動行政確認一案中的證據(jù)材料：1.承包協(xié)議一份；2.陳小忠、陳講師出具的情況說明各一份；3.勞動保障監(jiān)察大隊制作調(diào)查（詢問筆錄）五份。經(jīng)質(zhì)證，原告對該組證據(jù)無異議，

原告提交的點工單中簽字的“趙關(guān)興”正是承包協(xié)議中甲方的代表。經(jīng)質(zhì)證，被告對該組證據(jù)無異議，從該證據(jù)中可以看出原、被告之間不存在勞動關(guān)系，調(diào)查（詢問）筆錄中多人講到是陳小忠將工程分包給原告，工錢按面積結(jié)算。本院審查后對上述證據(jù)的真實性均予以確認。

根據(jù)以上所確認的證據(jù)和雙方當(dāng)事人在庭審中的陳述，本院認定以下事實：某某公司承建位于杭州市蕭山區(qū)的“天翔某某國際”工程。2012年4月23日，某某公司與尤浩、陳講師簽訂《承包協(xié)議》，協(xié)議約定某某公司將上述工程的幕墻安裝工程分包給尤浩、陳講師施工。后陳講師又將外墻石材安裝分包給陳小忠，陳小忠將一部分工作交由劉某某施工。劉某某的報酬由陳小忠發(fā)放。2013年4月14日，劉某某在案涉工地工作時，不慎從12米高處摔下受傷。劉某某隨即被送往蕭山區(qū)第一人民醫(yī)院治療，經(jīng)診斷為1.左側(cè)基底節(jié)區(qū)腦出血；2.右側(cè)顳葉腦挫傷伴腦內(nèi)血腫；3.創(chuàng)傷性蛛網(wǎng)膜下腔出血；4.腦干損傷，彌漫性軸索損傷；5.腦室積血；6.左側(cè)踝關(guān)節(jié)骨折；7.腰4椎體粉碎性骨折，住院治療9天。2013年4月23日劉某某進入浙江大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬第二醫(yī)院治療，經(jīng)診斷為1.顱腦外傷，左側(cè)基底節(jié)區(qū)腦內(nèi)血腫，右側(cè)顳葉腦挫傷伴腦內(nèi)血腫，創(chuàng)傷性蛛網(wǎng)膜下腔出血，腦干損傷，彌漫性軸索損傷，腦室積血；2.腰4椎體粉碎性骨折；3.左側(cè)踝關(guān)節(jié)骨折，住院治療22天。2013年5月15日，劉某某進入浙江蕭山醫(yī)院治療，經(jīng)診斷為1.創(chuàng)傷性顱腦損傷、左側(cè)基底節(jié)腦出血破入腦室，右顳葉腦挫裂傷、蛛網(wǎng)膜下腔出血、腦干損傷、彌漫性軸索損傷；2.腰4椎體粉碎性骨折內(nèi)固定術(shù)后；3.左側(cè)踝關(guān)節(jié)骨折內(nèi)固定術(shù)后；4.右側(cè)視神經(jīng)損傷，住院治療139天。2014年12月10日劉某某再次進入浙江大學(xué)附屬第二醫(yī)院治療，經(jīng)診斷為腰椎、左踝骨折術(shù)后。劉某某共住院治療181天。經(jīng)劉某某申請，2014年4月16日杭州市蕭山區(qū)人力資源和社會保障局作出杭蕭人社工傷認定[2014]B0041號工傷認定決定書，認定劉某某為工傷。2014年4月18日，劉某某申請延長醫(yī)療期，杭州市勞動能力鑒定委員會于2014年5月7日同意延長劉某某的醫(yī)療期至2014年8月31日。2014年8月18日，劉某某再次申請延長醫(yī)療期，2014年9月3日杭州市能力鑒定委員會同意劉某某延長醫(yī)療期六個月。2015年3月25日，經(jīng)杭州市勞動能力鑒定委員會鑒定，劉某某的傷情被評定為工傷七級。2015年5月18日，經(jīng)浙江省勞動能力鑒定委員會再次鑒定，劉某某的傷情被評定為工傷六級。

2015年8月6日某某公司以與劉某某不存在勞動關(guān)系，工傷認定錯誤為由向本院提起行政訴訟，要求撤銷杭州市蕭山區(qū)人力資源和社會保障局作出的[2014]B0041號《工傷認定決定書》。本院以某某公司超過起訴期限為由于2015年12月22日作出（2015）杭蕭行初字第121號行政裁定書裁定駁回起訴。此案經(jīng)二審維持原裁定。

本院認為：勞動關(guān)系是否成立，應(yīng)當(dāng)綜合考慮雙方是否具有主體資格及用人單位依法制定的各項規(guī)章制度是否適用于勞動者、勞動者是否受用人單位的勞動管理、是否從事用人單位安排的有報酬的勞動等因素。本案中，招用劉某某，對劉某某進行日常勞動管理及發(fā)放勞動報酬的主體均不是某某公司，也沒有證據(jù)證明系受某某公司委托或者派遣，故本院認為雙方之間不存在勞動關(guān)系，劉某某主張要求解除勞動合同，支付經(jīng)濟補償金、高溫補貼，補繳社會保險，賠償一次性生活補助損失的訴訟請求均缺乏事實及法律依據(jù)，本院不予支持?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜筷P(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定，“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。”本案中，雖然劉某某與某某公司之間不存在勞動關(guān)系，但某某公司具備用工主體資格，故某某公司應(yīng)承擔(dān)用工主體責(zé)任。劉某某主張一次性傷殘補助金為104400元（6525元/月×16個月），本院認為根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)無法證明劉某某的月工資為6525元，故本院確定一次性傷殘補助金為59344元（3709元/月×16個月）。劉某某主張一次性工傷醫(yī)療補助金105000元（4200元/月×25個月）、一次性傷殘就業(yè)補助金105000元（4200元/月×25個月），本院認為上述兩項均應(yīng)按4031元/月計算，故一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金均為100775元（4031元/月×25個月）。劉某某主張的停工留薪期工資，其于2013年4月14日受傷，經(jīng)杭州市勞動能力鑒定委員會兩次批準劉某某的醫(yī)療期延長至2015年2月28日，批準延長的時間未超過12個月，故被告應(yīng)支付原告停工留薪期工資88740元（其中2013年4月工資為121.95元/天×17天=2073元，2013年5月至12月3709.42元×8個月=29675元，2014年工資為48372元，2015年工資為4309.92元×2個月=8620元）。劉某某主張住院伙食補助費2715元（15元×181天），符合法律規(guī)定，本院予以支持。劉某某主張住院期間護理費43802元（121元/天×181天×2人），本院認為劉某某未提供證據(jù)證明其需要兩名護理人員，故本院以其主張的計算標準確定護理費為21901元（121元/天×181天）。劉某某主張交通費1617元，因劉某某均在杭州住院，未在統(tǒng)籌地區(qū)外治療，故對交通費本院不予支持。劉某某主張鑒定費1160元，符合法律規(guī)定，本院予以支持。關(guān)于劉某某主張的醫(yī)療費，經(jīng)本院經(jīng)核對劉某某因傷所支出的門診醫(yī)療費為23996.88元、住院費用為289570.94元，共計313567.82元。劉某某認為其共計支付醫(yī)療費為131996.88元（門診費23996.88元、住院費108000元），某某公司則認為住院期間的醫(yī)療費均由某某公司支付。本院認為，雖然住院費發(fā)票原件均由某某公司持有，但劉某某提供了浙江大學(xué)醫(yī)學(xué)院附屬第二醫(yī)院金額為118000元的住院預(yù)繳收款收據(jù)，收款收據(jù)繳款人一欄均由劉某某的妻子張曉麗簽字，且劉某某提供了相對應(yīng)的由銀行卡轉(zhuǎn)賬銀行明細單，劉某某認可其中10000元為新日源建設(shè)集團公司支付，故本院認定劉某某支付醫(yī)療費131996.88元（門診23996.88元+住院108000元），某某公司支付醫(yī)療費181570.94元（總醫(yī)療費313567.82元-劉某某支付的醫(yī)療費131996.88元）。同時，某某公司認為除了支付住院醫(yī)療費外，還支付給張曉麗33000元，劉某某則認為33000元中除10000元銀行匯款已在劉某某主張的醫(yī)療費中扣除，其余款項均寫明系生活費，并非醫(yī)療費。本院認為，某某公司支付的款項均系劉某某受傷后支付，故本院確認新日源建設(shè)集團公司除醫(yī)療費外，又另行支付劉某某23000元，新日源建設(shè)集團公司共計支付劉某某204570.94元（181570.94元+23000元）。據(jù)此，依照《工傷保險條例》第三十條、第三十三條、第三十六條之規(guī)定，判決如下：

一、某某公司在本判決生效后十日內(nèi)支付劉某某醫(yī)療費313567.82元、一次性傷殘補助金59344元、一次性工傷醫(yī)療補助金100775元、一次性傷殘就業(yè)補助金100775元、停工留薪期工資88740元、住院伙食補助費2715元、護理費21901元、鑒定費1160元，合計688977.82元，扣除已支付的204570.94元，尚應(yīng)支付484406.88元；

二、駁回劉某某的其余訴訟請求。

如某某公司未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費10元，由某某公司負擔(dān)，予以免收。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省杭州市中級人民法院，并向浙江省杭州市中級人民法院預(yù)交上訴案件受理費。在上訴期滿后的次日起七日內(nèi)仍未交納的，按自動撤回上訴處理。（上訴費繳費開戶銀行：工商銀行湖濱支行，戶名：浙江省杭州市中級人民法院，賬號：12×××68）

審　判　長　　崔白潔

人民陪審員　　徐亞蘭

人民陪審員　　李　松

二〇一六年七月二十九日

書　記　員　　顏冰心

勞動爭議糾紛