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委托開發(fā)軟件一般是應用戶（委托方）需要，編制適用于其生產(chǎn)或經(jīng)營特點的軟件，這種軟件一般在市場上見不到或在市場上買到需經(jīng)修改后才能使用，但是該用戶沒有開發(fā)或修改軟件的能力，必須委托一定軟件中其他具有開發(fā)、修改軟件能力的機構從事該項工作。軟件開發(fā)合同被委托方雖然是開發(fā)軟件方面專家，但他可能對委托方所從事的行業(yè)或具體的生產(chǎn)或經(jīng)營特點、方式了解甚少。因此，雙方簽訂的軟件開發(fā)合同就有許多事項需要明確。

一、委托人應注意以下事項

1、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定受托人對委托人進行項目培訓，以及培訓費用的支付問題。

2、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定開發(fā)軟件的總價款以及各個部分的價格。

3、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定受托人向委托人提供進度報告的方式和時間。

4、軟件開發(fā)合同委托人在領受了受托人交付件后，應立即對該交付件進行測試和評估，以確認其是否符合開發(fā)軟件的功能和規(guī)格。

5、軟件開發(fā)合同委托人應向受托人提供有關信息與資料，特別是有關委托人對開發(fā)軟件的功能和目標需求方面的信息和資料，明確質量要求。

6、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定委托人對于委托人提交的有關需求說明、資料和信息所涉及的軟件功能、目標、需求構成及相關技術問題向受托人咨詢或征求意見的權利。

7、軟件開發(fā)合同委托方應明確約定受托方向委托方進行軟件維護和支持服務的時間和內容。

二、受托人應注意以下事項

1、受托人在完成軟件開發(fā)后，需要增加開發(fā)費用時，該怎么處理，應與委托人進行明確約定。

2、應在軟件開發(fā)合同中約定完成軟件開發(fā)的彈性時間，避免由于委托人計算失誤，未能在合同規(guī)定的時間內完成軟件開發(fā)而承擔的違約責任。

3、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定受托人提交需求說明書、概要設計說明書、詳細設計說明書的具體時間。

4、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定委托人在受托人提交進度報告后答復的時間和方式。

5、明確軟件開發(fā)合同所開發(fā)軟件的版權歸屬。

軟件版權的歸屬有兩種處理方法：其一是軟件版權歸委托方；其二是軟件版權歸軟件開發(fā)合同被委托方。實踐中可采取以下辦法解決，即軟件版權歸委托人，反過來委托人給予被委托人在一定范圍內使用軟件的許可，如允許被委托人使用例行程序開發(fā)其他軟件等，由此雙方都能各得所需。

6、軟件開發(fā)合同受托人應約定委托人檢驗軟件后出具書面領受文件或遞交缺陷報告及領受或出具缺陷報告時間。

三、委托人、受托人應共同注意以下事項

1、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定合同項目是否可以分包，如果可以，應寫明可分包的范圍。

2、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定軟件開發(fā)的目的、處理對象、軟件的主要功能和目標以及應達到的技術指標。

3、開發(fā)進度

①軟件開發(fā)合同雙方應明確約定合理的軟件系統(tǒng)試運行的時間。

②軟件開發(fā)合同雙方應明確約定開發(fā)軟件的交付時間和進度。

4、知識產(chǎn)權歸屬

①若軟件開發(fā)合同約定軟件系統(tǒng)的知識產(chǎn)權歸一方所有時，應明確約定另一方所擁有的使用權及權限范圍。

②軟件開發(fā)合同雙方應明確約定所開發(fā)軟件的知識產(chǎn)權的權屬，是共同所有還是一方所有。

5、驗收

驗收對委托開發(fā)軟件合同雙方都非常重要，它關系到如何確認以下幾個問題。

①委托方在收到軟件程序以及第一批文檔后多長時間內完成對軟件的測驗，以及在多長時間內委托方有權以軟件程序質量未達到軟件開發(fā)合同所規(guī)定的技術標準要求為由，要求被委托方對程序進行修改使其達到軟件開發(fā)合同規(guī)定的標準。

②對程序進行修改費用應哪方負責。

③軟件開發(fā)合同被委托方應在多長內完成修改程序的工作，并且應在何時、何地以及以何種方式將修改后的軟件交會給委托方。

④軟件開發(fā)合同委托方收到修改過的軟件之后應在多長時間完成第二次測驗，并應在多長時間內委托方應將第二次測驗的結果通知被委托方。

⑤如第二次測驗計算機程序仍未達到軟件開發(fā)合同規(guī)定的技術標準要求，委托方是否有權拒絕拒絕接受程序，交且是否有權要求被委托方按軟件開發(fā)合同規(guī)定的索賠條款進行賠償。

⑥如果委托方要按期將首次或者第二次測驗的結論通知被委托方，是否可以視為委托方已接受被委托方開發(fā)的軟件。

⑦如果程序文檔分為兩次交付，在委托方實際接受軟件后多長時間內被委托方應將第二批文檔交付給委托方。

6、交付說明書

①軟件開發(fā)合同雙方應明確約定交付的文檔的形式和內容。

②軟件開發(fā)合同雙方應明確約定委托人對受托人提交的各種說明書的審核時間。

③軟件開發(fā)合同雙方應明確約定委托人對受托人提交的說明書有異議，雙方應如何解決等問題。

軟件開發(fā)合同雙方?jīng)]有明確約定當委托人對受托人提交的說明書有異議時，雙方應如何解決。導致合同雙方對此發(fā)生爭議，引起糾紛。

7、證據(jù)

①軟件開發(fā)合同簽訂后，雙方應該妥善保管合同書以及主合同、相關憑據(jù)、有關會計資料以及其它承諾函、約定書等合同附件。

②對方拒絕接受函件等其他文書時，應當向公證機構或其他部門公證或提存保留證據(jù)。

③應嚴格按照法律法規(guī)的規(guī)定進行證據(jù)的公證和提存保留。

④當事人一方依照約定解除合同或依照法定事項主張解除合同，應保存通知對方解除合同的證據(jù)。

8、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定項目變更的條件。

9、軟件開發(fā)合同雙方應明確約定軟件開發(fā)系統(tǒng)的名稱，分屬于不同當事人的軟件。

10、保密

①保密對象：軟件開發(fā)合同雙方應明確約定保密對象，應該對保密對象加以細化，以例舉的方式列出，還應約定特定情況下的一些例外事項。

②保密責任：當事人應當明確約定雙方對商業(yè)秘密都負有保密義務，任何一方都不得擅自泄漏，否則承擔相應責任。

③保密期限：應約定對軟件開發(fā)合同中的保密事項的具體保密期限，或只是有個概述而未明確具體的時間段、時間點。

④保密條款的獨立性：雙方可以約定，不論軟件開發(fā)合同是否變更、解除或終止，合同保密條款不受其限制而繼續(xù)有效，各方均應繼續(xù)承擔約定的保密義務。

11、軟件開發(fā)合同雙方的權利義務是否可以轉讓。

12、簽約細節(jié)

①軟件開發(fā)合同中應當說明雙方當事人信息。如當事人名稱，住所，法定代表人或主要負責人，開戶金融機構，帳號，電話，郵政編碼，簽訂合同日期。簽訂合同地點等。

②雙方均應簽署清楚無誤的簽名，當事方是單位的還應加蓋公章。

③簽訂時間：雙方應在軟件開發(fā)合同尾部標明清楚無誤的簽約時間。

④軟件開發(fā)合同用語要力求達到條款明確、具體、措辭確切，防止“基本”、“盡可能”、“如有可能”“應該”“最新”等不確切的條款和字眼在合同中出現(xiàn)。

13、不可抗力

①一方發(fā)生不可抗力時應當按照軟件開發(fā)合同約定及時向對方告知、證明，并應及時采取措施防止損失擴大。

②軟件開發(fā)合同雙方當事人應當明確約定不可抗力的范圍、遭遇不可抗力后的通知辦法和證明方法、雙方可否因不可抗力解除合同、可否因不可抗力造成的履行問題要求賠償、在何種情況下解除合同等。

③一方發(fā)生不可抗力后應依軟件開發(fā)合同約定及時向對方告知、證明時應保存證據(jù)。

14、履行過程中雙方都應注意相對方主體變更情況，若有變更解散情形的，應注意哪個法人或組織繼受其權利義務，并應收集相關證據(jù)證明以上事實。

15、軟件開發(fā)合同爭議解決方式

①如約定訴訟管轄法院，只能約定由住所地、合同履行地、合同簽訂地等，且只能約定其中一個法院管轄。如果約定不明確、選擇兩個以上法院管轄、或約定上述5個法院以外的法院，或既約定仲裁又約定訴訟的，這樣解決爭議的條款是無效的。

②如約定仲裁，應當明確約定具體的仲裁機構和仲裁事項。仲裁機構約定明確的標準為：仲裁機構所在地明確，同一地點有兩個以上仲裁機構的應當寫明約定的仲裁機構的詳細名稱。

16、在訴訟中，應權衡利弊，最大限度要求對方承擔所有損失，不能主動放棄任何有利于己方的訴訟請求。

17、受到對方欺詐、脅迫，被人趁人之危簽訂軟件開發(fā)合同的當事人應當保存好證據(jù)并且在一年之內向人民法院起訴或者依約向仲裁機構申請仲裁主張撤銷或者變更合同。

18、在簽訂軟件開發(fā)合同時，應當附帶合同使用說明。如：合同的適用范圍，條款術語的理解等方面。

19、在軟件開發(fā)合同履行過程中一方違約，另一方應采取措施提請對方注意并與對方進行協(xié)商，確定責任的負擔。

20、當雙方對軟件開發(fā)合同內容協(xié)商一致進行變更時應重新訂立書面合同或達成書面協(xié)議。

21、簽約主體

①軟件開發(fā)合同雙方應正確區(qū)分單位與單位負責人的關系，應明確認識到單位負責人不能以其個人名義代表單位。

②一方當事人與對方當事人的委托代理人簽訂軟件開發(fā)合同時，應該事先確認代簽約的人是否持有對方當事人的授權委托書。

③應對各自內部人員的權限作出規(guī)定，禁止無權人員濫用單位公章、簽字等與對方履行各項合同事宜，尤其不能作出不符合軟件開發(fā)合同內容和己方利益的意思表示。

④雙方當事人應當調查簽約對方的簽約主體資格。

22、違約責任

①軟件開發(fā)合同雙方應在合同中約定，如一方違反合同約定，另一方可追究違約方的責任，并要求違約方承擔違約金或賠償損失。

②軟件開發(fā)合同應約定違約金、違約損失賠償?shù)木唧w數(shù)額或計算方法。在約定違約金時，數(shù)額約定不能過高或過低，約定數(shù)額過低，損失得不到補償，約定數(shù)額過高，會因數(shù)額過高得不到法律支持無法實現(xiàn)。一般而言，約定的違約金數(shù)額不能超出合同標的額，若一方的損失確實超過軟件開發(fā)合同標的，可直接約定賠償損失。

23、雙方在軟件開發(fā)合同中應明確約定合同履行中若一方組織解散，其合同權利義務的承擔者。若在合同訂立時一方正處于解散的變動期內且能預見其權利義務的繼受者，則應在合同中明確約定具體的繼受者名稱。同時須約定一方發(fā)生組織解散情形應及時告知相對方及違反此告知義務的責任。

24、雙方在簽訂軟件開發(fā)合同時，合同用語的一定要準確、清楚，對一些專業(yè)性較強的關鍵性的名詞術語要在合同開頭作出必要的定義或解釋，以免發(fā)生歧義或造成理解障礙。

25、雙方應在軟件開發(fā)合同中明確約定合同生效與終止的條件、時間和事由等。   

以上細節(jié)問題，雙方在簽訂軟件開發(fā)合同時，應當加以重視，，應嚴格按照法律規(guī)定辦理相關手續(xù)，從而最大限度規(guī)避法律風險。

 

 

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