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技術(shù)開發(fā)合同是指當事人之間就新技術(shù)、新工藝和新工藝的新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。技術(shù)開發(fā)合同是指當事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同，包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。其客體是尚不存在的有待開發(fā)的技術(shù)成果，其風險由當事人共同承擔。簽訂技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)注意以下事項：

一、委托人注意事項

1、受托人欲轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，應(yīng)事先征得委托人的同意，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

 

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《專利申請權(quán)到底該歸誰？》

 

2、在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，當事人有權(quán)要求對方或一方為合同的履行進行必要的工作協(xié)作和技術(shù)指導(dǎo)，保證合同具有研究開發(fā)、實施使用的條件。雙方可以約定技術(shù)協(xié)作和指導(dǎo)的具體內(nèi)容、協(xié)作和指導(dǎo)中各方所應(yīng)承擔的義務(wù)和責任。如果本合同已經(jīng)終止或解除，當事人雙方或一方就該技術(shù)項目在需要進行技術(shù)協(xié)作或技術(shù)指導(dǎo)時，應(yīng)按所提出的要求另行訂立技術(shù)咨詢或技術(shù)服務(wù)合同，原合同技術(shù)協(xié)作和技術(shù)指導(dǎo)條款的有關(guān)內(nèi)容不再生效。

3、合同雙方應(yīng)明確研究開發(fā)經(jīng)費、報酬及其支付或結(jié)算方式。研究開發(fā)經(jīng)費指完成本項研究開發(fā)工作所需要的成本。當事人雙方應(yīng)當明確研究開發(fā)經(jīng)費的總金額，以及研究開發(fā)經(jīng)費和報酬的來源。

4、明確利用研究開發(fā)經(jīng)費購置的設(shè)備、器材、資料的財產(chǎn)權(quán)屬，特別要注意，財產(chǎn)權(quán)屬委托方時等同于開發(fā)費代購貨物。應(yīng)從技術(shù)性金額中扣除。

5、合同雙方應(yīng)明確約定受托人向委托人提供進度報告的方式和時間。

6、委托人在領(lǐng)受了受托人交付件后，應(yīng)立即對該交付件進行測試和評估，以確認其是否符合開發(fā)技術(shù)的功能和規(guī)格。

7、委托人應(yīng)向受托人提供有關(guān)信息與資料，特別是有關(guān)委托人對開發(fā)技術(shù)的功能和目標需求方面的信息和資料，要寫出關(guān)鍵內(nèi)容，不能空洞，否則無法履行。所開發(fā)技術(shù)項目內(nèi)容，可以先作一些技術(shù)背景的描述，說明開發(fā)目標，有些也就是委托方的需求。然后根據(jù)目標和需求，明確受托方將要開發(fā)的具體工作內(nèi)容。

8、合同雙方應(yīng)明確約定委托人對于委托人提交的有關(guān)需求說明、資料和信息所涉及的技術(shù)功能、目標、需求構(gòu)成及相關(guān)技術(shù)問題向受托人咨詢或征求意見的權(quán)利。

9、委托方應(yīng)明確約定受托方向委托方進行技術(shù)維護和支持服務(wù)的時間和內(nèi)容。

二、受托人的注意事項

1、受托人在完成技術(shù)開發(fā)后，需要增加開發(fā)費用時，該怎么處理，應(yīng)與委托人進行明確約定。

2、應(yīng)在合同中約定完成技術(shù)開發(fā)的彈性時間，避免由于委托人計算失誤，未能在合同規(guī)定的時間內(nèi)完成技術(shù)開發(fā)而承擔的違約責任。

3、合同雙方應(yīng)明確約定受托人提交需求說明書、概要設(shè)計說明書、詳細設(shè)計說明書的具體時間。

4、合同雙方應(yīng)明確約定委托人在受托人提交進度報告后答復(fù)的時間和方式。

5、明確技術(shù)成果的歸屬和分享：按雙方約定表示清楚。其中軟件成果的著作權(quán)、所有權(quán)屬于受托方，應(yīng)視為自行開發(fā)的軟件產(chǎn)品，不能享受營業(yè)稅收優(yōu)惠政策。軟件成果的著作權(quán)、所有權(quán)屬于委托方或雙方共同擁有的，不征收增值稅。

6、受托人應(yīng)約定委托人檢驗技術(shù)后出具書面領(lǐng)受文件或遞交缺陷報告及領(lǐng)受或出具缺陷報告時間。

三、委托人和受托人的注意事項

1、合同雙方應(yīng)明確約定合同項目是否可以分包，如果可以，應(yīng)寫明可分包的范圍。

2、合同雙方應(yīng)明確約定技術(shù)開發(fā)的目的、處理對象、技術(shù)的主要功能和目標以及應(yīng)達到的技術(shù)指標。

 

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《委托合同簽訂注意事項》

 

3、開發(fā)進度

（1）合同雙方應(yīng)明確約定合理的技術(shù)系統(tǒng)試運行的時間。

（2）合同雙方應(yīng)明確約定開發(fā)技術(shù)的交付時間、實施開發(fā)項目的階段進度，各個階段要解決的技術(shù)問題，達到的目標和完成的期限等。

4、知識產(chǎn)權(quán)歸屬

（1）若合同約定技術(shù)系統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)歸一方所有時，應(yīng)明確約定另一方所擁有的使用權(quán)及權(quán)限范圍。

（2）合同雙方應(yīng)明確約定所開發(fā)技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬，是共同所有還是一方所有。

 

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5、驗收

驗收對委托開發(fā)技術(shù)合同雙方都非常重要，它關(guān)系到如何確認以下幾個問題。

（1）委托方在收到技術(shù)程序以及第一批文檔后多長時間內(nèi)完成對技術(shù)的測驗，以及在多長時間內(nèi)委托方有權(quán)以技術(shù)程序質(zhì)量未達到合同所規(guī)定的技術(shù)標準要求為由，要求被委托方對程序進行修改使其達到合同規(guī)定的標準。

（2）對程序進行修改費用應(yīng)哪方負責。

（3）被委托方應(yīng)在多長內(nèi)完成修改程序的工作，并且應(yīng)在何時、何地以及以何種方式將修改后的技術(shù)交會給委托方。

（4）委托方收到修改過的技術(shù)之后應(yīng)在多長時間完成第二次測驗，并應(yīng)在多長時間內(nèi)委托方應(yīng)將第二次測驗的結(jié)果通知被委托方。

（5）如第二次測驗計算機程序仍未達到合同規(guī)定的技術(shù)標準要求，委托方是否有權(quán)拒絕拒絕接受程序，交且是否有權(quán)要求被委托方按合同規(guī)定的索賠條款進行賠償。

（6）如果委托方要按期將首次或者第二次測驗的結(jié)論通知被委托方，是否可以視為委托方已接受被委托方開發(fā)的技術(shù)。

（7）如果程序文檔分為兩次交付，在委托方實際接受技術(shù)后多長時間內(nèi)被委托方應(yīng)將第二批文檔交付給委托方。

因此，應(yīng)注意以下問題：

a：合同雙方應(yīng)明確約定因雙方各自的原因?qū)е录夹g(shù)未通過驗收，各自應(yīng)承擔的責任。

b：合同雙方應(yīng)明確約定技術(shù)驗收的時間和標準。

6、風險責任的承擔。當事人雙方應(yīng)當根據(jù)具體情況，在合同中對技術(shù)開發(fā)項目的風險責任，作出合理的約定。具體內(nèi)容包括：約定風險責任承擔主體，風險責任分擔原則及比例，風險責任承擔方式。

7、證據(jù)

（1）合同簽訂后，雙方應(yīng)該妥善保管合同書以及主合同、相關(guān)憑據(jù)、有關(guān)會計資料以及其它承諾函、約定書等合同附件。

（2）對方拒絕接受函件等其他文書時，應(yīng)當向公證機構(gòu)或其他部門公證或提存保留證據(jù)。

（3）應(yīng)嚴格按照法律法規(guī)的規(guī)定進行證據(jù)的公證和提存保留。

公證或提存保留證據(jù)時沒有按照法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定操作。證據(jù)不符合法律規(guī)定的要求，導(dǎo)致證據(jù)被否定。

（4）當事人一方依照約定解除合同或依照法定事項主張解除合同，應(yīng)保存通知對方解除合同的證據(jù)。

8、合同雙方應(yīng)明確約定項目變更的條件。

9、合同雙方應(yīng)明確約定技術(shù)開發(fā)系統(tǒng)的名稱，分屬于不同當事人的技術(shù)。

10、保密

技術(shù)合同一般應(yīng)當具有保密條款。訂立這一條款，應(yīng)注意合同內(nèi)容涉及國家安全和重大利益需要保密的，應(yīng)在合同中載明國家秘密事項的范圍、密級和保密期限以及各方應(yīng)承擔的保密義務(wù)和責任。

①　保密對象：合同雙方應(yīng)明確約定保密對象，應(yīng)該對保密對象加以細化，以例舉的方式列出，還應(yīng)約定特定情況下的一些例外事項。

②　保密責任：當事人應(yīng)當明確約定雙方對商業(yè)秘密都負有保密義務(wù)，任何一方都不得擅自泄漏，否則承擔相應(yīng)責任。

③　保密期限：應(yīng)約定對合同中的保密事項的具體保密期限，或只是有個概述而未明確具體的時間段、時間點。

④　保密條款的獨立性：雙方可以約定，不論合同是否變更、解除或終止，合同保密條款不受其限制而繼續(xù)有效，各方均應(yīng)繼續(xù)承擔約定的保密義務(wù)。

 

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11、合同雙方的權(quán)利義務(wù)是否可以轉(zhuǎn)讓。

12、簽約細節(jié)

（1）合同中應(yīng)當說明雙方當事人信息。如當事人名稱，住所，法定代表人或主要負責人，開戶金融機構(gòu)，帳號，電話，郵政編碼，簽訂合同日期。簽訂合同地點等。

（2）雙方均應(yīng)簽署清楚無誤的簽名，當事方是單位的還應(yīng)加蓋公章。

（3）簽訂時間：雙方應(yīng)在合同尾部標明清楚無誤的簽約時間。

（4）合同用語要力求達到條款明確、具體、措辭確切，防止“基本”、“盡可能”、“如有可能”“應(yīng)該”“最新”等不確切的條款和字眼在合同中出現(xiàn)。

13、不可抗力

（1）一方發(fā)生不可抗力時應(yīng)當按照約定及時向?qū)Ψ礁嬷⒆C明，并應(yīng)及時采取措施防止損失擴大。

（2）雙方當事人應(yīng)當明確約定不可抗力的范圍、遭遇不可抗力后的通知辦法和證明方法、雙方可否因不可抗力解除合同、可否因不可抗力造成的履行問題要求賠償、在何種情況下解除合同等。

（3）一方發(fā)生不可抗力后應(yīng)依約及時向?qū)Ψ礁嬷⒆C明時應(yīng)保存證據(jù)。

14、履行過程中雙方都應(yīng)注意相對方主體變更情況，若有變更解散情形的，應(yīng)注意哪個法人或組織繼受其權(quán)利義務(wù)，并應(yīng)收集相關(guān)證據(jù)證明以上事實。

15、爭議解決方式

（1）如約定訴訟管轄法院，只能約定由被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、合同標的物所在地法院管轄，且只能約定其中一個法院管轄。如果約定不明確、選擇兩個以上法院管轄、或約定上述5個法院以外的法院，或既約定仲裁又約定訴訟的，這樣解決爭議的條款是無效的。

（2）發(fā)生爭議后當事人雙方可以平等協(xié)商達成共識，也可以由人民調(diào)解委員會調(diào)解或者向人民法院起訴以及依約定申請仲裁。人民法院的裁判、調(diào)解以及仲裁機構(gòu)的裁決、調(diào)解都是具有強制力；當事人雙方協(xié)商達成的共識和人民調(diào)解委員會的調(diào)解沒有強制力但是其效力等同于簽訂了新的合同。

（3）如約定仲裁，應(yīng)當明確約定具體的仲裁機構(gòu)和仲裁事項。仲裁機構(gòu)約定明確的標準為：仲裁機構(gòu)所在地明確，同一地點有兩個以上仲裁機構(gòu)的應(yīng)當寫明約定的仲裁機構(gòu)的詳細名稱。

16、合同雙方當事人應(yīng)該在涉外合同中明確約定一旦發(fā)生爭議應(yīng)該適用的法律，而且這種約定要切實可行。

17、在訴訟中，應(yīng)權(quán)衡利弊，最大限度要求對方承擔所有損失，不能主動放棄任何有利于己方的訴訟請求。

18、受到對方欺詐、脅迫，被人趁人之危簽訂合同的當事人應(yīng)當保存好證據(jù)并且在一年之內(nèi)向人民法院起訴或者依約向仲裁機構(gòu)申請仲裁主張撤銷或者變更合同。

19、在簽訂合同時，應(yīng)當附帶合同使用說明。如：合同的適用范圍，條款術(shù)語的理解等方面。

20、在合同履行過程中一方違約，另一方應(yīng)采取措施提請對方注意并與對方進行協(xié)商，確定責任的負擔。

21、當雙方對合同內(nèi)容協(xié)商一致進行變更時應(yīng)重新訂立書面合同或達成書面協(xié)議。

22、簽約主體

（1）合同雙方應(yīng)正確區(qū)分單位與單位負責人的關(guān)系，應(yīng)明確認識到單位負責人不能以其個人名義代表單位。

（2）一方當事人與對方當事人的委托代理人簽訂合同時，應(yīng)該事先確認代簽約的人是否持有對方當事人的授權(quán)委托書。

（3）應(yīng)對各自內(nèi)部人員的權(quán)限作出規(guī)定，禁止無權(quán)人員濫用單位公章、簽字等與對方履行各項合同事宜，尤其不能作出不符合合同內(nèi)容和己方利益的意思表示。

（4）雙方當事人應(yīng)當調(diào)查簽約對方的簽約主體資格。

23、應(yīng)在合同中寫明主合同、相關(guān)憑據(jù)、有關(guān)會計資料以及其它承諾函、約定書等為本合同附件。

24、違約責任

（1）合同雙方應(yīng)在合同中約定，如一方違反合同約定，另一方可追究違約方的責任，并要求違約方承擔違約金或賠償損失。

（2）合同雙方只要約定了違約金或賠償損失的，就要約定具體數(shù)額或計算方法。在約定違約金時，數(shù)額約定不能過高或過低，約定數(shù)額過低，損失得不到補償，約定數(shù)額過高，會因數(shù)額過高得不到法律支持無法實現(xiàn)。一般而言，約定的違約金數(shù)額不能超出合同標的額，若一方的損失確實超過合同標的，可直接約定賠償損失。

25、當事人一方依照約定解除合同或依照法定事項主張解除合同的，應(yīng)當通知對方。合同自通知到達對方時解除。

26、雙方在合同中應(yīng)明確約定合同履行中若一方組織解散，其合同權(quán)利義務(wù)的承擔者。若在合同訂立時一方正處于解散的變動期內(nèi)且能預(yù)見其權(quán)利義務(wù)的繼受者，則應(yīng)在合同中明確約定具體的繼受者名稱。同時須約定一方發(fā)生組織解散情形應(yīng)及時告知相對方及違反此告知義務(wù)的責任。

27、雙方在簽訂合同時，合同用語的一定要準確、清楚，對一些專業(yè)性較強的關(guān)鍵性的名詞術(shù)語要在合同開頭作出必要的定義或解釋，以免發(fā)生歧義或造成理解障礙。

28、雙方應(yīng)在合同中約定，合同未盡事宜依照有關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行，法律法規(guī)未作規(guī)定的，雙方可另行協(xié)商簽訂書面補充協(xié)議作為本合同的附件，補充協(xié)議與本合同具有同等法律效力。

29、雙方應(yīng)在合同中明確約定合同生效與終止的條件、時間和事由等。

30、合同雙方應(yīng)約定一方若變更通訊地址，應(yīng)在變更之日起幾日內(nèi)以書面形式通知對方及未通知對方應(yīng)承擔的責任。

31、合同雙方應(yīng)在合同中明確約定雙方的文件往來應(yīng)采取何種形式。宜采書面形式，包括：書信、傳真、電報、當面送交等方式。

32、一方接到另一方解除合同的通知時如有異議，可及時請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。

33、交付說明書

（1）合同雙方應(yīng)明確約定交付的文檔的形式和內(nèi)容。

（2）合同雙方應(yīng)明確約定委托人對受托人提交的各種說明書的審核時間。

（3）合同雙方應(yīng)明確約定委托人對受托人提交的說明書有異議，雙方應(yīng)如何解決等問題。

綜上所述，雙方在簽訂技術(shù)開發(fā)合同時，對技術(shù)的開發(fā)要有充分的認識了解，應(yīng)嚴格按照法律規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)，從而最大限度規(guī)避法律風險。

 

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