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工程分包是常見的工程施工方式。但是由于立法與實務(wù)的軌跡并未絕對并行，導(dǎo)致司法實務(wù)對分包問題的“一知半解”，需要梳理清楚。

一、分包行業(yè)的主要形式

1、合作分包。即總包商使用企業(yè)資質(zhì)和營業(yè)執(zhí)照等資信，分包商則利用地方公共關(guān)系及充足的資金投入，各自發(fā)揮優(yōu)勢，聯(lián)合進行投標。

工程完成=總包商（監(jiān)控工程質(zhì)量、技術(shù)、工期及安全等方面）+分包商（施工）。

2、切塊分包。即總包商將單項工程中的一部分交由分包商進行施工和管理，總包商對其施工部位的質(zhì)量、技術(shù)、工期和安全進行監(jiān)控，其它關(guān)鍵部位由總包商施工，比如工程的主體部分由總包商施工，就其中的勞務(wù)部分分包給專業(yè)勞務(wù)公司。

總包商（監(jiān)控工程質(zhì)量、技術(shù)、工期及安全等方面）→工程完成=總包商（關(guān)鍵部位施工）+分包商1（施工）+分包商2（施工）+分包商3（施工）。

3、工序分包。一項工程項目中工序復(fù)雜繁多，一個工程隊不可能全部掌握這些技術(shù)，這就需要分包給專業(yè)的工程隊伍，如專業(yè)澆筑混凝土、專業(yè)搭建腳手架、專業(yè)裝修的隊伍等等。這是一種比較傳統(tǒng)的分包方法。

總包商（監(jiān)控工程）→工程完成=總包商+分包商1（澆筑）+分包商2（搭建腳手架）+分包商3（裝修）。

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《裝飾工程承包合同》

4、勞務(wù)分包?？偘藢⒐こ讨械膭趧?wù)部分轉(zhuǎn)包給當?shù)貏趧?wù)企業(yè)，即利用當?shù)氐蛢r和大量的勞動力資源，補充總包商非技術(shù)工人缺乏的不足，既相對降低了成本，又解決了工地勞力短缺問題。

總包商（監(jiān)控工程）→工程完成=總包商+勞務(wù)企業(yè)（分包勞務(wù)部分）。

5、工程分包?！逗贤ā?、《建筑法》中均對工程分包有明確的規(guī)定。指相對于總承包而言，施工總承包企業(yè)將承包的建設(shè)工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他具有相應(yīng)資質(zhì)的建筑企業(yè)完成的行為。

總包商（監(jiān)控工程）→工程完成=總包商+分包商1（分包勞務(wù)部分）+分包商2（分包專業(yè)部分）。

出現(xiàn)工程問題，總承包商和工程分包商就分包工程承擔(dān)連帶責(zé)任，分包商不接受業(yè)主的直接管理行為。

連帶責(zé)任情形有哪些？風(fēng)險早知道?。。?！

《總承包單位在哪些情形下可能與其他單位承擔(dān)連帶責(zé)任》

二、勞務(wù)分包與工程分包區(qū)別

（一）勞務(wù)分包與工程分包之間的區(qū)別

1、勞務(wù)分包與工程分包兩者涵蓋的范圍不同。勞務(wù)分包的內(nèi)容僅為工程施工中的勞務(wù)部分。工程分包則包含完成專業(yè)工程的所有工作包括提供專業(yè)技術(shù)、管理、材料的采購等等。工程分包的內(nèi)容一定包含勞務(wù)內(nèi)容。

2、法律對勞務(wù)分包和專業(yè)工程分包的管理不同。相關(guān)法律要求對分包的工程在承包合同中約定或者得到發(fā)包人的同意。最高人民法院在案件審理中是認可勞務(wù)分包行為。

3、在勞務(wù)分包和專業(yè)工程分包的主體選擇不同。勞務(wù)分包要求勞務(wù)分包企業(yè)具有勞務(wù)分包資質(zhì)。工程分包持有的是專業(yè)承包企業(yè)的資質(zhì)。

4、勞務(wù)分包與工程分包合同標的的指向不同。工程分包合同指向的標的是分部分項的工程，計取的是工程款；勞務(wù)分包合同指向的是工程施工的勞務(wù)，計取的是人工費。

5、勞務(wù)分包與工程分包能否再轉(zhuǎn)包的資格不同。工程分包允許將其承包的專業(yè)工程施工中的勞務(wù)分包給勞務(wù)分包企業(yè)，但是不得將工程本身再分包，該承包企業(yè)必須作為主體。而勞務(wù)分包企業(yè)卻不得將其承包的勞務(wù)再分包或者轉(zhuǎn)包，只能由其進行具體勞務(wù)工作的實施，一旦再分包或者轉(zhuǎn)包就是違法行為。

三、分包市場存在的問題及改進建議

（一）建筑市場存在的一些問題

1、因勞務(wù)分包企業(yè)的主體不適格。我們傳統(tǒng)的用工形式是包工頭帶隊，在一些工地存在建筑施工企業(yè)將勞務(wù)直接分包給包工頭的現(xiàn)象。在這種情況下將給建筑施工企業(yè)帶來巨大的潛在風(fēng)險。如易發(fā)生拖欠工資、攜款潛逃、分包合同無效等事件。

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2、合同約定內(nèi)容不嚴謹導(dǎo)致勞務(wù)分包被認定為違法。建筑工程施工本身就屬于勞動密集型行業(yè)，其管理、技術(shù)與勞務(wù)本身無法人為地將其區(qū)分開來。而什么范圍分包內(nèi)容屬于勞務(wù)分包？界限極為模糊。

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（二）針對問題提出的改進建議

1、健全相關(guān)法律法規(guī)。私下與承包商簽訂一份在實際施工活動中被雙方認可的“陰合同”，而以明合同應(yīng)付行政管理。這種工程承發(fā)包雙方責(zé)任、利益不對等的“陰陽合同”，違反國家有關(guān)法律、法規(guī)，會嚴重損害承包商利益，為合同履行埋下了隱患。

面對該種隱患，一是加快制定分包法律。明確承包企業(yè)進行勞務(wù)作業(yè)分包必須使用有相關(guān)資質(zhì)的企業(yè), 禁止“包工頭”承攬分包工程業(yè)務(wù)。二是要加快制定配套法規(guī)和扶持勞務(wù)分包企業(yè)的政策。

2、保護勞動者的合法權(quán)益。克扣工人工資、拖欠工程款的問題十分突出，而大量的農(nóng)民工就是最直接的拖欠工程款的買單人。必須切實保障農(nóng)民工“勞有所得”，救濟途徑明確多元。

3、完善分包合同示范文本。工程承包合同和分包合同一般為行業(yè)的基礎(chǔ)合同。有專業(yè)人員提供示范文本，有利于減少糾紛和歧義。

相關(guān)問題大鏈接~~~

《建設(shè)工程施工合同糾紛是否適用專屬管轄？》

《勞務(wù)外包與勞務(wù)派遣的區(qū)別》

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勞務(wù)分包  工程  不同