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廣東省廣州市中級人民法院

民事判決書

（2014）穗中法民二終字第103號

上訴人（原審被告）：某某院某某植物園科技咨詢開發(fā)服務(wù)部

法定代表人：蟻某民，該公司總經(jīng)理。

委托代理人：林川，廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所律師。

委托代理人：王靚，廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：廣州市某某文化傳播有限公司

法定代表人：陳某思，該公司總經(jīng)理。

委托代理人：熊浩，廣州金鵬律師事務(wù)所律師。

委托代理人：謝俊，廣州金鵬律師事務(wù)所律師。

上訴人某某院某某植物園科技咨詢開發(fā)服務(wù)部（以下簡稱某某植物園服務(wù)部）因與被上訴人廣州市某某文化傳播有限公司（以下簡稱某某文化傳播公司）聯(lián)營合同糾紛一案，不服廣州市天河區(qū)人民法院（2012）穗天法民二初字第4734號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院經(jīng)審理查明，某某文化傳播公司、某某植物園服務(wù)部于2011年1月15日簽訂《合作協(xié)議》，約定：甲方（某某文化傳播公司，下同）作為廣東南方電視臺《沖鋒號》第二季節(jié)目指定主辦單位。廣東南方電視臺是一個影響面廣、觀眾眾多的電視平臺；中國某某院某某植物園是中國重要的科研基地，是中國南方綠寶石。《挑戰(zhàn)沖鋒號》是某某文化傳播公司和某某植物園傾情打造的一檔全民體驗(yàn)競技節(jié)目。某某文化傳播公司負(fù)責(zé)在某某植物園內(nèi)制作《沖鋒號》第二季節(jié)目，擴(kuò)大中國某某院某某植物園在社會宣傳力度、推動旅游景區(qū)發(fā)展，乙方（某某植物園服務(wù)部，下同）為甲方使用場地提供便利。甲方負(fù)責(zé)對《沖鋒號》第二季節(jié)目的設(shè)施進(jìn)行投資；在該節(jié)目的制作過程中將通過電視媒體、網(wǎng)絡(luò)、短信、報紙等全方位的宣傳方式對乙方進(jìn)行該節(jié)目的全面宣傳，使民眾在關(guān)注該節(jié)目的同時關(guān)注乙方，對乙方帶來強(qiáng)大的宣傳攻勢；負(fù)責(zé)在節(jié)目宣傳片上加入乙方場地的宣傳；負(fù)責(zé)在節(jié)目的號召力提高某某植物園服務(wù)部的入園人數(shù)。乙方負(fù)責(zé)為《沖鋒號》第二季節(jié)目免費(fèi)提供某某植物園內(nèi)符合該節(jié)目錄制的場地；乙方負(fù)責(zé)保障《沖鋒號》第二季節(jié)目在賽道警戒線以外的安保工作，避免節(jié)目設(shè)施受到破壞；乙方負(fù)責(zé)在《沖鋒號》第二季錄制現(xiàn)場附近為甲方免費(fèi)提供現(xiàn)場辦公場地；負(fù)責(zé)電話、網(wǎng)絡(luò)報裝，使用費(fèi)用由甲方負(fù)擔(dān)。負(fù)責(zé)節(jié)目制作所需用水、用電設(shè)施（40千瓦）的臨時接駁工作及相關(guān)費(fèi)用；乙方為甲方提供二間住宿場所，水電費(fèi)由甲方負(fù)責(zé)；簽約后，乙方向甲方提供2010年4月1日至11月30日的某某植物園大門門票購票收入報表一份（復(fù)印件加蓋公章），合作期內(nèi)乙方每月向甲方提供大門門票收入月報表一份（復(fù)印件加蓋公章），以作為門票收入對照之用。合作期限：2011年4月1日至11月30日，共8個月。經(jīng)濟(jì)效益分配方式：1、以2010年4月1日至11月30日期間的大門門票購票數(shù)量為基數(shù)，合約期內(nèi)，大門門票購票金額（經(jīng)營項目、其他合作項目購票金額除外）超越2010年同期基數(shù)時，雙方按超額部分各占50%的比例進(jìn)行分配，每月5號前進(jìn)行上月核算分配。門票數(shù)據(jù)以乙方提供為準(zhǔn)。2、五一、國慶黃金周期間（以國務(wù)院公布的放假通知為準(zhǔn)）因甲方原因不能錄制節(jié)目或舉辦活動則不參與大門門票超額部分的分成。3、根據(jù)門票月報表情況，合同期內(nèi)，當(dāng)超越2011年4月1日至11月30同期大門門票購票金額時，以乙方結(jié)算日（每月最后一天）為準(zhǔn)，次月5日前向甲方支付。違約責(zé)任：1、如乙方原因不能履行本合同條款造成甲方聲譽(yù)及經(jīng)濟(jì)損失的，乙方應(yīng)向甲方賠償在乙方場地制作節(jié)目的一切費(fèi)用及名譽(yù)損失。2、甲方嚴(yán)重違反法律規(guī)定的規(guī)定，不配合乙方的管理的造成嚴(yán)重安全事故及其它事故的，乙方有權(quán)終止合同，并有權(quán)拒付分成款項，如甲方的違約造成乙方損失的，甲方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，并向乙方賠償名譽(yù)損失。

合同簽訂后，某某文化傳播公司于2011年5月25日向某某植物園服務(wù)部發(fā)出《申請報告》，稱：我們南方衛(wèi)視《為愛向前沖》節(jié)目將定于6月11日、12日錄制第一期節(jié)目，本申請報告從2011年6月11日至2011年12月15日期間有效。后某某文化傳播公司在某某植物園服務(wù)部的場地進(jìn)行了拍攝直至2011年10月18日。某某文化傳播公司拍攝結(jié)束后，某某植物園服務(wù)部向某某文化傳播公司提交了《2010年5月-10月18日與2011年5月-10月18日大門口門票收入對比》的匯總表，該報表顯示某某植物園2011年5月至10月18日比2010年5月至10月18日同期門票收入情況，其中2010年散客2110000元、團(tuán)體為253301元、合共2363301元；2011年散客1918000元、團(tuán)體337576元、合共2255576元，2011年比2010年同期減少了增長額為-107725元、增長幅度為-4.56%。2011年11月11日某某文化傳播公司收到某某植物園服務(wù)部提交的上述匯總表，并出具了《收條》給某某植物園服務(wù)部。

某某文化傳播公司對某某植物園服務(wù)部提交的上述報表有異議，認(rèn)為某某植物園服務(wù)部隱瞞真實(shí)的門票收入，遂向原審法院提起訴訟。

庭審期間，某某文化傳播公司向原審法院提出申請，申請法院前往稅務(wù)部門調(diào)取某某植物園服務(wù)部于2010年4月至10月及2011年4月至10月期間的大門門票收入報稅的相關(guān)資料，原審法院向廣州市天河區(qū)地方稅務(wù)局進(jìn)行了調(diào)查，該局提供了某某植物園服務(wù)部于2010年4月至2011年10月的地方稅收納稅情況表，但某某植物園服務(wù)部辯稱該情況表不能反映某某植物園服務(wù)部在上述期間內(nèi)的門票收入的報稅情況。

財政部、國家稅務(wù)總局作出財稅（2011）92號《關(guān)于繼續(xù)執(zhí)行宣傳文化增值稅和營業(yè)稅優(yōu)惠政策的通知》，通知：自2011年1月1日起至2012年12月31日，對科普單位的門票收入以及收入縣（含縣級市、區(qū)、旗）及縣以上黨政部門和科協(xié)開展的科普活動的門票收入免征營業(yè)稅。某某植物園服務(wù)部根據(jù)該通知的精神，向廣州市地方稅備局申請免征營業(yè)稅，廣州市地方稅務(wù)局于2012年12月4日收到某某植物園服務(wù)部提交報備的相關(guān)資料。

另某某文化傳播公司于2010年10月20日與廣東南方電視臺簽訂《合作協(xié)議》，約定：鑒于雙方在2010年5月-11月共同打造的《亞運(yùn)沖鋒號》節(jié)目取得了收視可喜的成績，故于2011年夏季再次合作，共同打造《亞運(yùn)沖鋒號》第二季《快樂沖鋒號》（暫定名）。

某某文化傳播公司的原審訴訟請求為：1.某某植物園服務(wù)部支付2011年4月1日至2011年10月18日應(yīng)得款項60萬元；2.賠償某某文化傳播公司損失20萬元；3.案件所有訴訟費(fèi)用由某某植物園服務(wù)部支付。

原審法院認(rèn)為，某某文化傳播公司、某某植物園服務(wù)部雙方簽訂的《合作協(xié)議》為雙方真實(shí)意思表示，內(nèi)容未違反國家法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)依約履行。

在《合作協(xié)議書》中，明確約定了雙方合作的主要內(nèi)容是利用某某文化傳播公司為廣東南方電視臺指定節(jié)目主辦單位的優(yōu)勢，在該節(jié)目的制作過程中，通過電視媒體、網(wǎng)絡(luò)、短信、報紙等全方位的宣傳方式對某某植物園服務(wù)部進(jìn)行該節(jié)目的全面宣傳，擴(kuò)大對某某植物園服務(wù)部在社會上的宣傳力度、推動旅游景區(qū)發(fā)展，提高某某植物園服務(wù)部的入園人數(shù)，以達(dá)到互利共贏的效果。雙方在協(xié)議中約定“合作期內(nèi)某某植物園服務(wù)部每月向某某文化傳播公司提供大門門票收入月報表一份，以作為門票收入對照之用”，但某某植物園服務(wù)部未能提交證據(jù)其已向某某文化傳播公司提交每月報表；同時，雙方約定“以2010年4月1日至11月30日期間的大門門票購票數(shù)量為基數(shù)，合約期內(nèi)，大門門票購票金額（經(jīng)營項目、其他合作項目購票金額除外）超越2010年同期基數(shù)時，雙方按超額部分各占50%的比例進(jìn)行分配，每月5號前進(jìn)行上月核算分配”，由此可證實(shí)某某植物園服務(wù)部應(yīng)每月將大門門票的購票金額的情況書面告知某某文化傳播公司，然后雙方每月進(jìn)行核算，對超出2010年同期基數(shù)的部分，分配50%給某某文化傳播公司。但某某植物園服務(wù)部在簽訂協(xié)議后，僅向某某文化傳播公司提供了《2010年5月-10月18日與2011年5月-10月18日大門口門票收入對比》匯總表，未能按合同約定按月向某某文化傳播公司提供2011年4月1日至10月18日期間的大門門票收入報表給某某文化傳播公司，也沒有提供某某植物園服務(wù)部2010年4月1日至2010年11月30日期間的大門門票收入的月報表，造成某某文化傳播公司無法按月比較某某植物園服務(wù)部同期的月收入情況，在某某文化傳播公司要求某某植物園服務(wù)部提供詳細(xì)報表的情況下，某某植物園服務(wù)部仍拒不提供。至于某某植物園服務(wù)部辯稱根據(jù)財政局、國家稅務(wù)總局作出財稅（2011）92號《關(guān)于繼續(xù)執(zhí)行宣傳文化增值稅和營業(yè)稅優(yōu)惠政策的通知》其門票收入可免征營業(yè)稅，但某某植物園服務(wù)部提交的證據(jù)顯示廣州市地方稅務(wù)局于2012年12月4日才收到某某植物園服務(wù)部提交報備的相關(guān)資料，故某某植物園服務(wù)部在合作期內(nèi)并非免征營業(yè)稅，即使某某植物園服務(wù)部門票收入免征營業(yè)稅，也不可免除其向某某文化傳播公司提交報表的責(zé)任。由于某某植物園服務(wù)部大門門票收入的報表等由某某植物園服務(wù)部掌管，某某植物園服務(wù)部拒不提供該賬目，導(dǎo)致某某文化傳播公司、某某植物園服務(wù)部無法進(jìn)行核算，故根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條：“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”之規(guī)定，故對某某文化傳播公司要求某某植物園服務(wù)部支付分成款60萬元的主張，原審法院予以支持。

至于某某文化傳播公司要求某某植物園服務(wù)部賠償損失款20萬元，某某文化傳播公司未能提供證據(jù)證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，對此主張原審法院不予支持，依法予以駁回。

原審法院依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第三十四條第一款、第七十五條的規(guī)定，判決：一、某某植物園服務(wù)部自判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)，向某某文化傳播公司支付分成款600000元。二、駁回某某文化傳播公司的其他訴訟請求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)11800元，由某某文化傳播公司負(fù)擔(dān)2950元、某某植物園服務(wù)部負(fù)擔(dān)8850元。

上訴人某某植物園服務(wù)部不服原審判決，向本院提起上訴稱：（一）某某植物園服務(wù)部已向某某文化傳播公司提供了門票數(shù)據(jù)，根據(jù)該數(shù)據(jù)，某某植物園服務(wù)部無需向某某文化傳播公司支付分成款。1.從《合作協(xié)議》第四條第1點(diǎn)約定來看，只有合作期內(nèi)門票金額總數(shù)超過“基數(shù)”的，某某植物園服務(wù)部才需要向某某文化傳播公司支付分成款。雖然該條款有約定每月進(jìn)行“核算分配”，但某某植物園服務(wù)部認(rèn)為此為每月核算之筆誤，僅因該條款中“每月分配”的矛盾約定，不能改變對該條款語義的通常理解。2.根據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條，即使法院認(rèn)為《合作協(xié)議》中對門票是按月計算還是按總數(shù)計算約定不明，也應(yīng)結(jié)合履約中形成的交易習(xí)慣來認(rèn)定。事實(shí)上，在雙方合作期內(nèi)，某某植物園服務(wù)部從未按月向某某文化傳播公司“核算分配”分成款，如果某某文化傳播公司認(rèn)為雙方約定是按月計算門票款并進(jìn)行分配的，為何在合作期內(nèi)從未提出異議？這顯然不符合常理。更為重要的是，在雙方合作結(jié)束后，某某植物園服務(wù)部根據(jù)合同約定，提交了合作期內(nèi)門票總數(shù)及作為基數(shù)的2010年同期門票總數(shù)的表格給某某文化傳播公司，某某文化傳播公司的法定代表人簽收了該表格后也未提出任何異議，直至近一年后才訴至法院?？梢?，某某文化傳播公司也是認(rèn)可應(yīng)按合作期內(nèi)門票總數(shù)計算分成款。3.從某某植物園服務(wù)部向某某文化傳播公司提交的《2010年5月-10月18日與2011年5月至10月18日大門口門票收入對比》可以看出，合作期內(nèi)某某植物園服務(wù)部門票收入同比負(fù)增長4.56％。由于《合作協(xié)議》明確約定門票數(shù)據(jù)以某某植物園服務(wù)部提供為準(zhǔn)，因此某某文化傳播公司簽收了前述對比表即應(yīng)視為認(rèn)可該數(shù)據(jù)，依據(jù)《合作協(xié)議》約定，某某植物園服務(wù)部無需向某某文化傳播公司支付分成款。（二）根據(jù)《合作協(xié)議》約定，某某植物園服務(wù)部只需提交合作期內(nèi)門票金額的總數(shù)即已完成舉證義務(wù)，至于分月數(shù)據(jù)則與某某文化傳播公司無關(guān)。如果原審法院認(rèn)為某某植物園服務(wù)部對合同理解有誤，根據(jù)合同約定某某植物園服務(wù)部應(yīng)提交分月門票金額數(shù)據(jù)，應(yīng)當(dāng)行使釋明權(quán)，并要求某某植物園服務(wù)部提交該數(shù)據(jù)。然而，原審法院從未釋明，直接援引《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條的規(guī)定，認(rèn)為某某植物園服務(wù)部持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，顯然是錯誤的。如果二審法院亦認(rèn)為雙方約定是按月計算，某某植物園服務(wù)部同意提供合作期內(nèi)每月購票金額的數(shù)據(jù)，亦同意委托第三方對某某植物園服務(wù)部賬冊進(jìn)行審計以計算每月購票金額數(shù)據(jù)。某某植物園服務(wù)部在原審中沒有提交合作期內(nèi)每月購票金額的數(shù)據(jù)，完全是因?yàn)橐罁?jù)合同約定，某某植物園服務(wù)部無需提供該等數(shù)據(jù)。（三）某某文化傳播公司要求支付分成款60萬元毫無依據(jù)，不應(yīng)僅憑舉證規(guī)則草率支持。某某文化傳播公司在起訴時，[[832bc88c3efb4f84b8ce39675ec19c1e：75Article1Paragraph|第一項訴訟請求是要求某某植物園服務(wù)部核算門票收入并按合同約定支付分成款]]，但在原審?fù)彆r毫無依據(jù)的將該項訴訟請求調(diào)整為60萬元。2013年4月2日，某某文化傳播公司向原審法院提交了一份《關(guān)于某某文化傳播公司以法院調(diào)取稅局材料核算的門票收入應(yīng)分配金額的情況反映》，該文件中，某某文化傳播公司根據(jù)法院調(diào)取的某某植物園服務(wù)部納稅資料，計算出某某植物園服務(wù)部應(yīng)向某某文化傳播公司支付分成款為450617.08元。該計算方法存在明顯的漏洞，某某文化傳播公司在質(zhì)證時又改口稱此數(shù)額僅為酌定，供法院參考?？梢钥闯?，某某文化傳播公司60萬元分成款是毫無依據(jù)憑空“酌定”的。某某植物園服務(wù)部上訴請求判令：1.撤銷原審判決，改判駁回某某文化傳播公司的全部訴訟請求。2.訴訟費(fèi)由某某文化傳播公司承擔(dān)。

被上訴人某某文化傳播公司答辯稱：某某植物園服務(wù)部的上訴事實(shí)理由不成立。1.根據(jù)合同的約定，門票是按月結(jié)算并支付給某某文化傳播公司的。合同簽訂目的來說，是通過某某文化傳播公司制作《沖鋒號》第二期節(jié)目來擴(kuò)大植物園的影響力對植物園的門票促進(jìn)。植物園有淡旺季之分，如果不是按月分配的話，旺季的超額收入就會受到淡季的影響。2.植物園在合作期內(nèi)及原審期間從未提交月份的門票收入情況，某某植物園服務(wù)部的行為已經(jīng)違反了合同約定，同時在原審期間某某文化傳播公司多次申請調(diào)查取證，某某植物園服務(wù)部一直沒有向某某文化傳播公司提供月度門票收入。某某植物園服務(wù)部提交的是2010年5月-10月18日與2011年5月-10月18日區(qū)間的門票收入對比情況，植物園的門票收入下降了，這有?；臼聦?shí)和常理。原審法院對某某文化傳播公司應(yīng)分配門票收入的認(rèn)定是合理合法的。某某文化傳播公司要求原審法院向當(dāng)?shù)囟悇?wù)部門調(diào)取植物園合作期內(nèi)及上一年度的財務(wù)報表情況，根據(jù)調(diào)取的財務(wù)表報情況雖然不能直接反映當(dāng)期的門票收入，但可以證明在合作期內(nèi)相應(yīng)月份比上一年度月份門票收入超額的事實(shí)。某某植物園服務(wù)部一直不提交對比情況表，根據(jù)法律規(guī)定，為了避免某某植物園服務(wù)部拒不舉證導(dǎo)致案件無法查明，原審法院援引證據(jù)規(guī)則，某某植物園服務(wù)部不舉證就認(rèn)為該證據(jù)是對某某植物園服務(wù)部不利的，因此判決某某植物園服務(wù)部承擔(dān)不利后果。原審法院確認(rèn)的具體金額是綜合了某某文化傳播公司提交的數(shù)據(jù)及稅局的財務(wù)報表等作出的自由裁量。某某文化傳播公司同意原審判決。某某植物園服務(wù)部稱其原意提交財務(wù)報表進(jìn)行舉證，但其在二審中提出，不屬于新證據(jù)，某某文化傳播公司不予認(rèn)可。

本院經(jīng)審理查明，原審查明的事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

二審期間，某某植物園服務(wù)部提交了補(bǔ)充證據(jù)《2010年5月-10月18日與2011年5月-10月18日大門口門票收入對比》表格，擬證實(shí)即使按照某某文化傳播公司主張的雙方合作期內(nèi)門票按月結(jié)算，門票增長的月份為2011年7、8、9、10月，能分配的僅為幾萬元。某某文化傳播公司認(rèn)為某某植物園服務(wù)部提交的證據(jù)不屬于新證據(jù)，對其真實(shí)性不予認(rèn)可。

本院依法向廣州市天河區(qū)地方稅務(wù)局查詢某某植物園2011年5月至2011年10月18日、2010年5月至2010年10月18日門票收入情況，經(jīng)廣州市天河區(qū)地方稅務(wù)局核實(shí)，某某植物園的門票收入情況為：2011年5月至2011年10月31日大門門票5118812.5元，2010年5月至2010年10月18日大門門票2476147元。

本院認(rèn)為，本案二審的主要爭議焦點(diǎn)為：某某植物園服務(wù)部是否應(yīng)向某某文化傳播公司支付分成款60萬元。

因某某文化傳播公司與某某植物園服務(wù)部簽訂的《合作協(xié)議書》明確約定，“每月5號前進(jìn)行上月核算分配”，故原審認(rèn)定某某植物園服務(wù)部應(yīng)每月將門票收入金額情況告知某某文化傳播公司，并無不當(dāng)之處。某某植物園服務(wù)部雖于二審期間提交《2010年5月-10月18日與2011年5月-10月18日大門口門票收入對比》表格，但由于該表格并非是按照約定的時間提供，且為某某植物園服務(wù)部其單方制作，故本院不予采信。根據(jù)本院依法向廣州市天河區(qū)地方稅務(wù)局查詢某某植物園門票收入情況，某某植物園2011年5月至2011年10月31日大門門票收入為5118812.5元，2010年5月至2010年10月18日大門門票收入為2476147元。根據(jù)《合作協(xié)議書》的約定，雙方可以就門票收入增長額按照各50%的比例予以分配，故某某文化傳播公司要求某某植物園服務(wù)部支付分成款60萬元，符合合同約定，本院予以支持。

綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)基本清楚，適用法律基本正確，處理恰當(dāng)，本院予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)9800元，由上訴人某某院某某植物園科技咨詢開發(fā)服務(wù)部負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長　莫　芳

代理審判員　江志文

代理審判員　馬　莉

二〇一四年十月九日

書　記　員　廖嘉嫻

書　記　員　陳　勉

聯(lián)營合同糾紛