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湖北省孝感市中級人民法院

民事判決書

（2014）鄂孝感中民二初字第00056號

原告湖北全洲某建設(shè)工程有限公司。住所地：湖北省孝感市香澳路*號。

法定代表人熊某某，該公司總經(jīng)理。

委托代理人肖作軍、蔡春，湖北元申律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，代簽收法律文書。

被告張某某。

被告程某某。

委托代理人程凱豐，北京仁人德賽（武漢）律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，代簽收法律文書。

委托代理人徐亞文，湖北珞珈律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，代簽收法律文書。

原告湖北全洲某建設(shè)工程有限公司（以下簡稱全洲某公司）訴被告張某某、程某某追償權(quán)糾紛一案，原告全洲某公司于2014年6月18日向湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院提起訴訟，該院立案受理后，依原告全洲某公司的訴訟保全申請，于2014年6月19日作出（2014）鄂孝南民初字第001265-1號民事裁定，對被告程某某所有的、位于湖北省漢川市品牌商業(yè)步行街A-1幢1單元103室、104室（房產(chǎn)證號為城北私030736、030735）及位于武漢市東西湖區(qū)新七路西、革新大道北海峽科技創(chuàng)業(yè)基地1#研發(fā)樓6層辦公11、12房產(chǎn)（房產(chǎn)證號為東2014001865、東2014001867）的房產(chǎn)予以查封，查封期限為2年。因湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院對本案無管轄權(quán)，該院作出（2014）鄂孝南民初字第01265號民事裁定，將該案移送本院審理。本院于2014年7月23日立案受理后，依法組成合議庭，于2014年月9月9日、9月19日兩次公開開庭進(jìn)行了審理，原告全洲某公司的委托代理人蔡春、肖作軍，被告程某某及其委托代理人徐亞文到庭參加了訴訟。被告張某某經(jīng)本院合法傳喚，未到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告全洲某公司訴稱，2011年，被告程某某承接了武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司-富余煤氣發(fā)電工程項目，并向被告張某某出具相關(guān)委托書。后被告張某某與原告簽訂了《武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司-富余煤氣發(fā)電工程項目承包責(zé)任書》，該合同約定承包形式為包工包料，核算形式為項目經(jīng)理部獨立核算，健全賬簿，自負(fù)盈虧，稅費自理，一切債權(quán)債務(wù)自行負(fù)責(zé)。該合同同時約定，相關(guān)工程進(jìn)度款由原告扣除約定的管理費后再給付被告張某某。現(xiàn)該項目已竣工驗收合格并交付使用，因被告張某某拿到全部工程款后未能支付相關(guān)供貨商和施工方的相應(yīng)貨款及工程款，已有湖北冶金建設(shè)有限公司、鄂州市興裕商品混凝土有限公司、王福興三個債權(quán)人起訴原告，并通過法律手段分別執(zhí)行了原告款項1611121.41元、400000元、534146.75元，共計2545268.16元。為維護(hù)原告的合法權(quán)益，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，特提起訴訟，請求法院依法判決：1、二被告償還原告為其支付的工程款和貨款共計2545268.16元及利息46960元（以2545268.16元為本金，按同期貸款利率6.15%為標(biāo)準(zhǔn)，從起訴之日開始計算，直至清償完畢為止）；2、由被告承擔(dān)本案全部訴訟費用及財產(chǎn)保全費。

原告全洲某公司為支持其訴訟請求，向本院提交了如下證據(jù)：

證據(jù)一：《武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司-富余煤氣發(fā)電工程項目承包責(zé)任書》一份、《委托書》一份。擬證明原告與被告之間有承包合同關(guān)系，被告程某某系實際承包人，兩被告應(yīng)對發(fā)生在該項目工程中所形成的債權(quán)債務(wù)自行承擔(dān)法律責(zé)任；原告有權(quán)向兩被告追償已對外墊付的相關(guān)款項。

證據(jù)二：（2013）鄂鄂城民初字第01500號民事判決書一份、（2014）鄂鄂州中民二終字第00008號民事判決書一份、（2014）鄂鄂城執(zhí)字第00130號執(zhí)行通知書一份、招商銀行《客戶資金扣劃通知書》二份。擬證明湖北冶金建設(shè)有限公司起訴原告全洲某公司并通過法律手段執(zhí)行了原告全洲某公司工程款1611121.41元。

證據(jù)三：（2013）鄂鄂州中民二初字第00032號民事調(diào)解書一份，（2014）鄂鄂州中執(zhí)字第00012號執(zhí)行通知書一份，中國建設(shè)銀行《特轉(zhuǎn)借方憑證》一份。擬證明鄂州市興裕商品混凝土有限公司起訴原告并通過法律手段執(zhí)行了原告貨款400000元。

證據(jù)四：（2014）鄂鄂城民初字第00003號民事判決書一份，（2014）鄂鄂城執(zhí)備字第00144號執(zhí)行通知書一份，（2014）鄂鄂城執(zhí)字第00144號協(xié)助扣劃存款通知書一份，招商銀行《客戶資金扣劃通知書》二份。擬證明王福興起訴原告并通過法律手段執(zhí)行了原告相關(guān)工程款534146.75元。

證據(jù)五：談話筆錄一份、調(diào)查筆錄一份。擬證明程某某系富余煤氣發(fā)電工程項目實際施工人，程某某借原告的資質(zhì)承包了上述工程，與原告之間系掛靠關(guān)系；程某某以原告名義起訴華德公司和中鋼公司，以該兩項工程款填補本案訴爭工程的虧損。

證據(jù)六：領(lǐng)款單一份。證明目的同證據(jù)五。

證據(jù)七：電匯憑證一份。擬證明全洲某公司已將全部工程款3984.17萬元撥付給被告。

證據(jù)八：鄂鋼工程應(yīng)付、已付、下欠工程款明細(xì)表一份、170萬元工程款支付說明一份、鄂鋼工程2014年1月付款明細(xì)賬一份。擬證明被告張某某、程某某對外下欠的分包工程款及材料款8857164元，2014年1月張某某在中鋼公司領(lǐng)取170萬元承兌匯票后，支付了部分材料款及人工費。

被告張某某經(jīng)本院合法傳喚，未提交答辯狀亦未到庭參加訴訟。

被告程某某答辯稱，一、答辯人與全洲某公司簽訂的《項目承包責(zé)任書》中約定了拖欠工程款的處理方式、印章管理方式：“項目經(jīng)理按照合同價款的1%一次性向全洲某公司繳納履約保證金，若有違規(guī)、拖欠等情況，公司將凍結(jié)項目經(jīng)理的銀行賬戶，直接從履約保證金（或工程款）中支付；在未征得全洲某公司同意的情況下，承包方不得擅自刻制項目部印章，否則，由此引起的法律責(zé)任全部由承包方負(fù)責(zé)。”故原告全洲某公司要求答辯人用保證金（或工程款）以外的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任的訴訟請求沒有合同依據(jù)；答辯人與原告之間構(gòu)成代理關(guān)系，其結(jié)果應(yīng)該由原告承擔(dān)。二、本案涉及的工程系武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵公司作為發(fā)包方發(fā)包給中鋼設(shè)備有限公司，中鋼設(shè)備有限公司將部分工程分包給原告全洲某公司。但工程竣工后，武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵公司沒有將工程款支付給中鋼設(shè)備有限公司，中鋼設(shè)備有限公司也沒有與原告全洲某公司辦理結(jié)算。現(xiàn)原告全洲某公司已經(jīng)就該工程與中鋼設(shè)備有限公司在北京仲裁委進(jìn)行仲裁。原告全洲某公司就同一款項分別向兩個不同的主體提起訴訟或仲裁，屬于一案兩訴。綜上，請求法院在查明事實后，依法中止本案的審理。

被告程某某為支持其抗辯理由，向本院提交了如下證據(jù)。

證據(jù)一：《武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限公司富余煤氣發(fā)電工程土建工程施工分包合同》一份、《變更合同》兩份。擬證明全洲某公司與中鋼設(shè)備有限公司簽訂了與本案有關(guān)的土建施工分包合同；被告程某某承包的工程即為該土建施工分包合同。

證據(jù)二：中鋼設(shè)備有限公司向湖北省高級人民法院起訴武漢鋼鐵集團(tuán)鄂城鋼鐵有限公司的《民事訴狀》一份、湖北省高級人民法院的應(yīng)訴通知書一份。擬證明中鋼設(shè)備有限公司總承包的富余煤氣發(fā)電項目已經(jīng)竣工，但發(fā)包方?jīng)]有辦理工程結(jié)算。

證據(jù)三：全洲某公司的仲裁申請書一份、北京仲裁委的受理通知、組庭通知、開庭傳票各一份。擬證明全洲某公司向中鋼設(shè)備有限公司主張權(quán)利，該仲裁案件尚未審結(jié)。

經(jīng)庭審質(zhì)證，被告程某某對原告全洲某公司提交的證據(jù)一的真實性無異議，對證明目的有異議，認(rèn)為原告與被告之間系代理關(guān)系，且被告程某某也只是受鄧云豐、李天元的委托，將工程交予被告張某某負(fù)責(zé)，本案應(yīng)追加鄧云豐、李天元參加訴訟；對證據(jù)二、證據(jù)三、證據(jù)四的真實性無異議，對證明目的有異議，認(rèn)為原被告之間系代理關(guān)系，被告造成的行為的結(jié)果應(yīng)由原告承擔(dān)；對證據(jù)五、證據(jù)六不認(rèn)可，認(rèn)為超過舉證期限，且與程某某無關(guān)，具體數(shù)額應(yīng)由被告張某某與原告核實；對證據(jù)七的真實性、證明目的均無異議；對證據(jù)八不認(rèn)可，認(rèn)為與本案無關(guān)。原告全洲某公司對被告程某某提交的證據(jù)一的真實性及證明目的有異議，認(rèn)為該證據(jù)不能證實被告程某某代替原告與中鋼公司簽訂合同的內(nèi)容的真實性；對證據(jù)二、證據(jù)三的真實性無異議，對證明目的有異議，認(rèn)為中鋼設(shè)備有限公司起訴武漢鋼鐵集團(tuán)鄂城鋼鐵有限公司的裁判結(jié)果與原告沒有關(guān)聯(lián)，向中鋼設(shè)備有限公司主張權(quán)利人實際上是被告程某某與張某某，是被告借用原告的資質(zhì)。

對上述無爭議的證據(jù)，本案依法予以采信。

對上述有爭議的證據(jù)，本院認(rèn)為，原告全洲某公司提交的證據(jù)一系其與中鋼設(shè)備有限公司簽訂的《武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司-富余煤氣發(fā)電工程土建工程施工分包合同》及被告程某某全權(quán)委托張某某負(fù)責(zé)實際施工上述工程的施工管理的委托書，本院予以采信；證據(jù)二、三、四系原告全洲某公司在將中鋼設(shè)備公司撥付的工程款全部轉(zhuǎn)撥給被告程某某、張某某后，由于該工程的分包人及材料供應(yīng)商向法院起訴，由原告全洲某公司先行支付了部分工程款及材料款2545268.16元，本院依法予以采信；證據(jù)五中的調(diào)查筆錄，系湖北省鄂州市鄂城區(qū)人民法院對張某某的詢問筆錄，證明程某某系本案涉案工程的實際施工人，程某某全權(quán)委托張某某負(fù)責(zé)該工程的施工，對該調(diào)查筆錄本院予以采信；證據(jù)六系張某某簽字認(rèn)可的從原告全洲某公司領(lǐng)取工程款的明細(xì)，與證據(jù)七相對應(yīng)，本院予以采信；證據(jù)八系張某某所作的涉案工程對外欠款情況說明，與本案無關(guān)，本院不予采信。被告程某某提交的證據(jù)一中的《項目承包責(zé)任書》，由被告張某某與原告全洲某公司簽訂，約定由程某某、張某某按合同價款的1%向公司交納履約保證金，而程某某、張某某均非原告全洲某公司內(nèi)部人員，該合同名為承包經(jīng)營合同，實為掛靠經(jīng)營合同，本院予以采信。另兩份《變更合同》系被告張某某作為原告全洲某公司的委托人，與中鋼設(shè)備有限公司簽訂的關(guān)于涉案工程的價款的變更。證據(jù)二系中鋼設(shè)備有限公司起訴發(fā)包單位武漢鋼鐵集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司的相關(guān)材料，與本案無關(guān)，本院不予采信；證據(jù)三系被告程某某以原告全洲某公司名義，向北京仲裁委員會提出仲裁申請，要求責(zé)令被申請人中鋼設(shè)備有限公司結(jié)算并支付土建工程施工剩余工程款12158644.95元。《變更合同》及證據(jù)三印證了程某某為實際施工人掛靠全洲某公司的事實，本院予以采信。

經(jīng)審理查明，2011年5月16日，被告程某某出具一份委托書，載明：我程某某系鄂鋼2#高爐技改工程軟／凈循環(huán)水系統(tǒng)工程及鄂鋼-富余煤氣發(fā)電工程的實際施工人，現(xiàn)委托張某某全權(quán)代理本人簽訂上述項目的合同、協(xié)議，辦理工程款及工程管理等事宜，上述工程合同、協(xié)議本人均予承認(rèn)，并承擔(dān)一切法律責(zé)任。被告程某某、張某某在委托書上簽字。2011年11月，原告全洲某公司作為合同乙方，與合同甲方中鋼設(shè)備有限公司簽訂一份《武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司富余煤氣發(fā)電工程土建工程施工分包合同》，合同約定，甲方將武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司的富余煤氣發(fā)電工程的土建工程，委托乙方分包完成。合同由中鋼設(shè)備有限公司加蓋公章，原告全洲某公司加蓋公章。2011年11月，原告全洲某公司（甲方）與被告張某某（乙方）簽訂一份《項目承包責(zé)任書》，約定：甲方將武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司-富余煤氣發(fā)電工程土建及管道工程以包工包料的形式，交由乙方施工，建設(shè)方撥付的進(jìn)度款必須打入甲方的銀行賬戶上，乙方按結(jié)算值1%上繳甲方利潤，在未取得甲方同意的情況下乙方不得擅自刻制項目部印章，否則引起的法律責(zé)任全部由乙方承擔(dān)。合同簽訂后，被告程某某、張某某即開始施工。施工過程中，被告程某某、張某某又將部分工程分包給案外人施工，并賒購混凝土等建材。由于被告程某某、張某某在案外人完成分包的工程后未及時支付工程款及工程材料款，案外人將原告全洲某公司及二被告訴至施工行為地的鄂州市中級人民法院和鄂州市鄂城區(qū)人民法院。兩法院經(jīng)審理后進(jìn)行調(diào)解或作出判決，執(zhí)行原告全洲某公司款項共計2545268.16元，其中，2014年3月26日從原告全洲某公司賬戶上扣劃款1611121.41元，2014年4月23日從原告全洲某公司賬戶上扣劃款534146.75元，2014年4月24日從原告全洲某公司賬戶上扣劃款400000元。后，原告全洲某公司以被告程某某、張某某系掛靠經(jīng)營，對外應(yīng)獨自承擔(dān)一切民事責(zé)任為由，向本院提起訴訟，要求二被告償還為其支付的工程款及材料款共計2545268.16元及利息。庭審中原告全洲某公司陳述，其請求的利息46960元是臨時意見，該利息請求以“以2545268.16元為本金，按同期貸款利率6.15%為標(biāo)準(zhǔn)，直至清償完畢為止”為準(zhǔn)。

另查明，被告程某某、張某某不是原告全洲某公司內(nèi)部人員，二人在實際施工期間亦未設(shè)立涉案工程的項目部。

還查明，原告全洲某公司將中鋼設(shè)備有限公司先期撥付的工程款3984.17萬元全部轉(zhuǎn)撥給被告程某某、張某某。

本院認(rèn)為，被告程某某在實際攬得武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司-富余煤氣發(fā)電工程土建工程后，出具一份委托書，委托被告張某某為項目負(fù)責(zé)人，掛靠原告全洲某公司并以原告全洲某公司名義，與中鋼設(shè)備有限公司簽訂《武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司-富余煤氣發(fā)電工程土建工程施工分包合同》。被告程某某、張某某與原告全洲某公司簽訂一份《武鋼集團(tuán)鄂城鋼鐵有限責(zé)任公司-富余煤氣發(fā)電工程項目承包責(zé)任書》，約定：原告全洲某公司以包工包料的形式將上述工程交由被告程某某、張某某施工。因程某某、張某某二人并非原告全洲某公司內(nèi)部人員，施工中亦未設(shè)立項目部，故該合同名為承包經(jīng)營合同，實為掛靠經(jīng)營合同。被告程某某辯稱其為原告全洲某公司的代理人，其代理行為的民事責(zé)任應(yīng)由原告承擔(dān)的理由符合民事法律規(guī)定。原告全洲某公司在對外承擔(dān)了民事責(zé)任后，基于掛靠經(jīng)營合同其有權(quán)向被告程某某追償。被告程某某辯稱涉案工程至今未辦理結(jié)算，應(yīng)在結(jié)算完畢后再償還原告全洲某公司支付的工程款及材料款。本院認(rèn)為，被告程某某實際完成了涉案工程，其作為實際施工人，至今未與發(fā)包方中鋼設(shè)備有限公司辦理結(jié)算事宜，責(zé)任在被告程某某，而不在原告全洲某公司，故對其辯解意見本院不予支持。原告全洲某公司在將發(fā)包方中鋼設(shè)備有限公司先行撥付的工程款全部轉(zhuǎn)撥給被告程某某后，又另行墊付涉案工程的工程款及材料款2545268.16元，對此，被告程某某應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任。故對原告全洲某公司要求被告程某某償還墊付的工程款及材料款2545268.16元的訴訟請求本院予以支持；原告全洲某公司墊付了被告程某某應(yīng)付的工程款及材料款，造成資金損失，對此，被告程某某應(yīng)承擔(dān)原告全洲某公司資金被占用期間的利息損失，故對原告全洲某公司要求被告程某某承擔(dān)資金被占用期間的利息損失的訴訟請求予以支持。被告張某某系被告程某某委托的工程施工負(fù)責(zé)人，其代理行為應(yīng)由被代理人程某某承擔(dān)責(zé)任。所以，原告全洲某公司主張張某某承擔(dān)責(zé)任的訴訟請求，于法無據(jù)，不予支持。據(jù)此，經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國民法通則》第六十三條第一款、第二款，《中華人民共和國合同法》第五十二條第（三）項、第一百一十二條，《中華人民共和國建筑法》第二十九條第三款，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告程某某于本判決生效之日起十日內(nèi)償還原告湖北全洲某建設(shè)工程有限公司墊付的工程款及材料款共計2545268.16元；

二、被告程某某于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告湖北全洲某建設(shè)工程有限公司資金占用期間的利息損失（以1611121.41元為本金，自2014年3月26日起；以534146.75元為本金，自2014年4月23日起；以400000元為本金，自2014年4月24日起，均按中國人民銀行同期貸款利率計算至本判決確定的履行之日止）；

三、駁回原告湖北全洲某建設(shè)工程有限公司其他訴訟請求。

如未按本判決指定期限履行給付金錢義務(wù)，則按《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案案件受理費27537元，由被告程某某負(fù)擔(dān)。（原告湖北全洲某建設(shè)工程有限公司已預(yù)交，執(zhí)行中一并支付給原告湖北全洲某建設(shè)工程有限公司）。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省高級人民法院。上訴人應(yīng)在遞交上訴狀時預(yù)交按其上訴請求計算的上訴案件受理費?？顓R湖北省高級人民法院，開戶銀行：中國農(nóng)業(yè)銀行武漢市東湖支行，戶名：湖北省財政廳非稅收入財政專戶，帳號：17×××69-1。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交上訴案件受理費的，按自動撤回上訴處理。

審　判　長　王　潔

審　判　員　潘玉安

代理審判員　馮　莉

二〇一四年十二月二十三日

書　記　員　陳平川

追償權(quán)糾紛