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安徽省阜陽市潁泉區(qū)人民法院

刑事判決書

(2015)泉刑初字第00135號(hào)

公訴機(jī)關(guān)阜陽市潁泉區(qū)人民檢察院。

被告人樓某，男，漢族，19**年**月**日出生于浙江省紹興市諸暨市，無業(yè)，住浙江省紹興市諸暨市。因涉嫌犯盜竊罪，于2015年2月17日被公安機(jī)關(guān)口頭傳喚至阜陽市公安局潁泉分局，次日被刑事拘留，同年3月27日被執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于阜陽市看守所。

辯護(hù)人韋東，安徽風(fēng)采律師事務(wù)所律師。

辯護(hù)人李彥，安徽松鼎律師事務(wù)所律師。

阜陽市潁泉區(qū)人民檢察院以泉檢公訴刑訴[2015]104號(hào)起訴書指控被告人樓某犯盜竊罪，于2015年6月15日向本院提起公訴。本院適用普通程序，依法組成合議庭，于2015年7月6日、2015年7月30日公開開庭審理了本案。阜陽市潁泉區(qū)人民檢察院指派代理檢察員王佳慧、書記員劉英出庭支持公訴，被告人樓某及其辯護(hù)人韋東、李彥,被害人張某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

公訴機(jī)關(guān)指控,2015年1月中旬的一天，被告人樓某結(jié)識(shí)安徽省阜陽市潁泉區(qū)黃金水岸小區(qū)門衛(wèi)人員，自此經(jīng)常來往于該小區(qū)門衛(wèi)房及地下停車場。后被告人樓某多次到該小區(qū)踩點(diǎn)、窺視該小區(qū)業(yè)主信息，并事先準(zhǔn)備好仿真槍支、膠帶、電線等作案工具伺機(jī)對(duì)該小區(qū)業(yè)主進(jìn)行搶劫。

2015年2月11日19時(shí)許，被告人樓某再次竄至該小區(qū)地下停車場，遇見被害人張某將挎包放進(jìn)車后備箱，被告人樓某乘無人之際用螺絲刀將被害人張某的寶馬X1車后擋風(fēng)玻璃撬碎將手提包盜走，并將盜來的包藏匿于黃金水岸小區(qū)地下停車場配電房，后使用被害人張某的太平洋酒店龍卡在該酒店消費(fèi)，直至被公安機(jī)關(guān)抓獲。經(jīng)查手提包中包含現(xiàn)金人民幣約40元、太平洋酒店龍卡價(jià)值6446元（已消費(fèi)1012元）、商廈購物卡價(jià)值722元、被盜手提包經(jīng)阜陽市潁泉區(qū)價(jià)格認(rèn)證中心鑒定價(jià)值人民幣750元整。

對(duì)指控的事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀和出示了被告人供述和辯解，被害人陳述，證人證言，書證，鑒定意見，勘驗(yàn)、檢查等筆錄、視聽資料等證據(jù)。認(rèn)為：被告人樓某以非法占有為目的，盜竊他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為已觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百六十四條之規(guī)定，應(yīng)以盜竊罪追究其刑事責(zé)任。建議對(duì)其在有期徒刑一年六個(gè)月以下范圍內(nèi)量刑。

被告人樓某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱并自愿認(rèn)罪。對(duì)公訴機(jī)關(guān)提交的指控證據(jù)無異議。其辯護(hù)人的辯護(hù)意見：1、公安機(jī)關(guān)對(duì)被告人詢問時(shí)并未掌握該案的犯罪事實(shí)，被告人主動(dòng)交代犯罪事實(shí)并帶公安機(jī)關(guān)指認(rèn)現(xiàn)場，應(yīng)認(rèn)定為自首；2、樓某盜竊情節(jié)并不嚴(yán)重，且為初犯，建議對(duì)樓某在三個(gè)月拘役至六個(gè)月有期徒刑范圍內(nèi)量刑并適用緩刑。

經(jīng)審理查明：被告人樓某2014年5月份從浙江省紹興市來阜陽，2015年年初，與本市“黃金水岸”小區(qū)門衛(wèi)結(jié)識(shí)。因經(jīng)濟(jì)拮據(jù)，被告人樓某欲對(duì)該小區(qū)業(yè)主實(shí)施搶劫，自此經(jīng)常來往于該小區(qū)門衛(wèi)房并隱藏于地下停車場，探取目標(biāo)、確定對(duì)象、查看現(xiàn)場、選擇時(shí)機(jī)，并為搶劫準(zhǔn)備仿真槍支、膠帶、電線等作案工具。

2015年2月11日19時(shí)許，被告人樓某再次至該小區(qū)地下停車場廢氣車內(nèi)，偶遇被害人張某將挎包放進(jìn)車牌號(hào)為皖K×××××號(hào)的寶馬車后備箱內(nèi)離開。嗣后，被告人樓某伺機(jī)用螺絲刀將該車擋風(fēng)玻璃撬碎后將手提包盜走,包內(nèi)有卡、現(xiàn)金、駕駛證、照片等物品。被害人于次日發(fā)現(xiàn)并報(bào)警。

2015年2月14日，被告人樓某使用盜得的“太平洋酒店”龍卡至該酒店消費(fèi)1012元。因該卡可掛失，次日被害人至“太平洋酒店”申請(qǐng)重新補(bǔ)辦時(shí)被告知曾消費(fèi)事實(shí)，遂向公安機(jī)關(guān)反映。2015年2月17日，被告人樓某持卡再次到“太平洋酒店”消費(fèi)時(shí)，經(jīng)舉報(bào)被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場抓獲并扣押涉案龍卡。經(jīng)對(duì)被告人進(jìn)行人身檢查，扣押其隨身攜帶的藍(lán)色手提包內(nèi)仿真手槍一把、塑料彈丸一包、手套三只、透明膠布一卷、寶馬車鑰匙一把、電線繩三根（其中兩根繩頭打有活鎖扣）、尼龍繩一根。同日，在被告人的指認(rèn)下，公安機(jī)關(guān)至贓物藏匿地點(diǎn)，扣押被盜女士皮包一個(gè)、作案工具紅色起子（螺絲刀）一把。經(jīng)檢查，包內(nèi)有商廈會(huì)員卡兩張（價(jià)值分別為700元、22元）、照片一張。并提取被告人樓某所有的“vivo”手機(jī)內(nèi)案發(fā)小區(qū)E標(biāo)段地下車位業(yè)主資料登記表照片四張及張某駕駛證照片一張。2015年2月27日、2015年5月13日，公安機(jī)關(guān)分別將余額為5434元的太平洋酒店龍卡一張、寶馬車鑰匙一把、商廈會(huì)員卡兩張、照片一張、女式手提包一個(gè)發(fā)還給被害人張某。

案發(fā)后，被告人樓某如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，稱包內(nèi)有現(xiàn)金40余元。經(jīng)愛馬仕(上海)商貿(mào)有限公司鑒定，帶有HERMES商標(biāo)的涉案手提包一只，為假冒其公司注冊(cè)商標(biāo)的仿制產(chǎn)品。經(jīng)阜陽市潁泉區(qū)價(jià)格認(rèn)證中心鑒定，被盜手提包價(jià)值人民幣750元整。

另查明，被害人張某更換涉案車輛后擋風(fēng)玻璃花費(fèi)5430元。

又查明，在本院審理過程中，被告人近親屬代為賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失3萬元，取得被害人諒解。

認(rèn)定上述事實(shí)，有以下公訴機(jī)關(guān)提供的經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，查證屬實(shí)的證據(jù)證實(shí)，本院予以確認(rèn)。

1、書證

（1）受案登記表及立案決定書，證明被告人樓某犯盜竊罪一案，由被害人張某于2015年2月12日?qǐng)?bào)案至阜陽市公安局潁泉分局刑事警察大隊(duì)。同月13日阜陽市公安局潁泉分局立案偵查。

（2）被告人樓某人口信息一份，證明被告人已達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力。

（3）到案經(jīng)過一份，證明2015年2月17日，民警獲悉被害人張某被盜的“太平洋酒店”會(huì)員卡正被他人在太平洋酒店消費(fèi)，遂前往，經(jīng)核實(shí)使用該卡的人員為樓某，即口頭傳喚其到案進(jìn)行查證。樓某對(duì)盜竊、搶劫事實(shí)供認(rèn)不諱。

（4）阜陽市公安局潁泉分局扣押物品、文件清單一份，證明2015年2月17日，阜陽市公安局潁泉分局刑事警察大隊(duì)扣押被告人樓某持有的白色“VIVO”牌手機(jī)一部，卡號(hào)為80×××88的太平洋酒店龍卡一張，記有王炳貴、張某信息的紙張一張。

（5）發(fā)還物品清單，證明2015年2月27日、2015年5月13日，阜陽市公安局潁泉分局刑事警察大隊(duì)分別將卡號(hào)為80×××88的太平洋酒店龍卡、寶馬車鑰匙、商廈會(huì)員卡、照片、女式手提包發(fā)還給被害人張某。

（6）卡號(hào)為80×××88的太平洋酒店龍卡的個(gè)人信息條、消費(fèi)單等，證明該卡號(hào)的所有人為張某，2015年2月14日10:35分至2月15日16:53分在太平洋酒店消費(fèi)1012元，余額5434元。

（7）卡號(hào)為00×××05、00×××43號(hào)的安徽省阜陽商廈股份有限公司儲(chǔ)值卡信息單，證明上述卡號(hào)余額分別為700元、22元。

（8）阜陽眾國寶祥汽車銷售服務(wù)有限公司出具的賬單，證明被害人張某更換后擋風(fēng)玻璃費(fèi)用為5430元。

（9）前科情況查詢，證明被告人樓某無前科。

（10）安徽太平洋大酒店有限公司出具的“證明”，證明其公司出售的會(huì)員卡經(jīng)本人提供有效合法證件可在酒店各吧臺(tái)進(jìn)行掛失、停用處理。

2、勘驗(yàn)、檢查、指認(rèn)、提取筆錄

（1）人身檢查筆錄附扣押物品文件清單及照片，證明2015年2月17日公安機(jī)關(guān)對(duì)被告人樓某進(jìn)行人身檢查，發(fā)現(xiàn)其隨身攜帶的藍(lán)色手提包內(nèi)有仿真手槍一把、塑料彈丸一包、手套三只、透明膠布一卷、寶馬車鑰匙一把、電線繩三根（其中兩根繩頭打有活鎖扣）、尼龍繩一根，從其褲兜內(nèi)檢查出樓某身份證、駕駛證、銀行卡等，并予以扣押并拍照固定。

（2）K3412040620002015020036號(hào)現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄附繪制方位圖及照片，證明該案事發(fā)現(xiàn)場位于阜陽市潁泉區(qū)黃金水岸小區(qū)E表地下停車場內(nèi)，事發(fā)車輛系車牌號(hào)為皖K×××××號(hào)褐色寶馬X1轎車，汽車后擋風(fēng)玻璃破碎。

（3）指認(rèn)筆錄一份附提取證據(jù)清單一份，照片八張，證明2015年2月17日被告人樓某指認(rèn)案發(fā)時(shí)其隱藏位置、被盜車輛停放位置及盜得物品、作案工具的隱藏位置，公安機(jī)關(guān)在被告人指認(rèn)的配電房內(nèi)提取了女士皮包一個(gè)、紅色起子（螺絲刀）一把。

（4）提取筆錄附提取證據(jù)清單及照片，證明2015年2月17日公安機(jī)關(guān)提取被告人樓某所有的“vivo”手機(jī)內(nèi)的照片，發(fā)現(xiàn)案發(fā)小區(qū)E標(biāo)段地下車位業(yè)主資料登記表照片四張及被害人張某的駕駛證照片一張。

3、鑒定意見

（1）愛馬仕(上海)商貿(mào)有限公司出具的《鑒定結(jié)論》，證明帶有HERMES商標(biāo)黑色包一只，經(jīng)鑒定為假冒其公司注冊(cè)商標(biāo)的仿制產(chǎn)品。

（2）阜陽市潁泉區(qū)價(jià)格認(rèn)證中心泉價(jià)證鑒[2015]58號(hào)《關(guān)于對(duì)涉案物品的價(jià)格鑒定結(jié)論書》，證明涉案被盜女式挎包價(jià)格為750元。

4、證人呂某證言

其和樓某是男女朋友關(guān)系，2014年8月份認(rèn)識(shí)的。在認(rèn)識(shí)之前樓某租住黃金海岸大酒店對(duì)面的流行公寓，確定關(guān)系之后其也搬到那地方和他一起住。大概離2015年春節(jié)（2月18日）還有一個(gè)月左右，他突然消失，電話不接短信不回，也不回去住。直到第一次去太平洋酒店之前樓某突然給其打電話，其問他為什么那么久不聯(lián)系，他說公司出事了，有事情。第一次去太平洋酒店，其和朋友呂小翠一起的，樓某已經(jīng)在酒店里了，他說他和他老板、老板娘一起住那，老板和老板娘出去了。其和呂小翠在那吃吃飯、玩玩就走了，樓某沒有一起走。其和樓某第二次到太平洋酒店，樓某被抓。這期間，樓某沒有給過其錢。

5、被害人張某陳述

2015年2月11日19時(shí)許，其按停車位置把車牌號(hào)為皖K×××××的車停在位于環(huán)球東區(qū)黃金水岸E標(biāo)地下停車場出入口的地方，2015年2月12日上午，其開車出去，等其到地方把車停下，準(zhǔn)備到后備箱拿包時(shí)其傻眼了，包也沒有了。其趕緊把銀行卡掛失，趕回小區(qū)找到物業(yè)調(diào)監(jiān)控，物業(yè)說監(jiān)控都不能用，其和物業(yè)的人一起到地下停車場查看，發(fā)現(xiàn)后備箱上面的擋風(fēng)玻璃碎了一地。其報(bào)警了。

其被盜的是放在后備箱里的一個(gè)愛馬仕的女士手提包，手提包里有一張?zhí)窖缶频甑凝埧ā蓮埳虖B會(huì)員卡、寶馬車鑰匙、小孩的照片、幾張銀行卡、5000多元現(xiàn)金等。被盜過后兩天其到太平洋酒店問補(bǔ)卡的事情，酒店查詢后說，卡在前一天還消費(fèi)過。其讓酒店幫其留意，之后和公安聯(lián)系。修車花了5430元。

6、被告人樓某的供述與辯解

2015年1月15日，其和黃金水岸的保安聊天，熟悉后一直在那附近停留，有時(shí)晚上睡在小區(qū)地下停車場一個(gè)報(bào)廢的面包車?yán)铮袝r(shí)去網(wǎng)吧包夜。2015年2月12日，其回地下車庫面包車?yán)锼X，晚上七點(diǎn)其準(zhǔn)備出去吃飯的時(shí)候，看到牌照為皖K×××××的寶馬X1車開了過來，下來一個(gè)女的把手提包放在了車的后備箱里，其當(dāng)時(shí)想把包偷走，就沒有走，一直在車旁邊。兩三分鐘之后其看見那個(gè)女的回來了，其就出去吃飯去了。大概半個(gè)小時(shí)之后，其又回到地下車庫，車庫沒人，其到報(bào)廢的面包車?yán)锬昧艘话哑鹱?，跑到寶馬車后面，用起子撬了一下，整個(gè)玻璃全部裂開了。當(dāng)時(shí)其手上戴了一個(gè)半指手套，把玻璃整個(gè)卸下來，掀起車后備箱的置物架，用手把包拿走了。拿走之后其去了地下車庫的配電房翻包，包里面有發(fā)票，還有兩個(gè)卡包，一個(gè)寶馬車的鑰匙，三包餐巾紙，兩條好時(shí)的巧克力，寶馬車的行駛證、駕駛證，還有三十多塊錢（一張十元的、一張五元的紙幣，一堆硬幣）。其拿了錢就走了，其他東西都沒有動(dòng)，包放在配電箱里了。第二天下午五點(diǎn)左右的時(shí)候，其翻包內(nèi)卡包里面的卡，發(fā)現(xiàn)里面有一張?zhí)窖蟠缶频甑南M(fèi)卡，其裝在身上，因?yàn)椴恢褂孟M(fèi)卡可需要身份證，于是把駕駛證拍了下來，又拿車鑰匙打開寶馬車，什么東西都沒有找到。其拿卡的第二天，和女朋友呂次男及小翠到太平洋大酒店消費(fèi)，消費(fèi)了人民幣1024元。

其包里的手槍是從諸暨帶過來的，手套、繩是以前買的，電線是在地下車庫的面包車?yán)锩姘l(fā)現(xiàn)的。準(zhǔn)備這些東西是想搶劫一次。其沒有刻意去挑哪一戶人家，其在地下車庫睡的那輛面包車對(duì)面停了一輛車牌尾號(hào)7777的沃爾沃車，通過其從門衛(wèi)房拍的各個(gè)標(biāo)段的停車位置和車牌號(hào)碼，沃爾沃車登記的車主和盜竊的寶馬車登記的車主是同一戶人家，后來其把他倆車牌、信息、名字等寫在一張紙上，也踩過點(diǎn)，想等他們?nèi)顺鰜碓跇翘菽菗尳?。這對(duì)夫妻是其目標(biāo)之一。后來正好看到那個(gè)女的放包，就把包偷走了。如果這次不抓其，其也不會(huì)搶劫了，因?yàn)橐呀?jīng)過了小年。

針對(duì)公訴機(jī)關(guān)的指控，被告人的辯解及辯護(hù)人的辯護(hù)意見，綜合評(píng)判如下：

對(duì)被告人行為的評(píng)價(jià)?？v觀全案，被告人樓某的行為可以分為兩個(gè)階段，第一階段是搶劫預(yù)備階段，第二階段是盜竊實(shí)行階段，其預(yù)備搶劫改行盜竊是構(gòu)成一罪還是數(shù)罪，應(yīng)從犯意內(nèi)容來分析。樓某存在兩個(gè)犯罪故意，即搶劫故意到盜竊故意，其故意內(nèi)容是屬于另起犯意還是犯意轉(zhuǎn)化，是區(qū)分一罪或數(shù)罪的關(guān)鍵。本案中，被告人樓某實(shí)施的準(zhǔn)備工具、創(chuàng)造條件的行為屬于搶劫犯罪的預(yù)備行為，在搶劫犯罪行為未終了之時(shí)，基于有利機(jī)會(huì)，針對(duì)同一被害對(duì)象，被告人又萌生了盜竊的故意，實(shí)施了盜竊的行為，且前后犯意所侵害的法益是同一的。無證據(jù)表明被告人在盜竊得手后仍準(zhǔn)備實(shí)施搶劫實(shí)行行為，因其并未喪失實(shí)施搶劫的條件，故而說明其主觀上已打消了搶劫這一犯罪意圖。可見，被告人樓某的行為是由一罪轉(zhuǎn)化為另一罪，屬于犯意轉(zhuǎn)化，應(yīng)納入吸收犯的范疇，基于實(shí)行行為（盜竊）吸收預(yù)備行為（搶劫）的原則，應(yīng)按盜竊罪定罪處罰。

關(guān)于被告人是否構(gòu)成自首。辯護(hù)人提出公安機(jī)關(guān)對(duì)被告人詢問時(shí)并未掌握該案的犯罪事實(shí)，被告人主動(dòng)交代犯罪事實(shí)并帶公安機(jī)關(guān)指認(rèn)現(xiàn)場，應(yīng)認(rèn)定為自首的辯護(hù)意見。經(jīng)查，根據(jù)公安機(jī)關(guān)出具的到案經(jīng)過及查明事實(shí)可以認(rèn)定，本案系公安機(jī)關(guān)在發(fā)現(xiàn)了盜竊犯罪事實(shí)，正在追查犯罪嫌疑人過程中一并查獲相關(guān)的贓物等重要證據(jù)，能立即將贓物與所追查之盜竊犯罪相聯(lián)系，足以斷定被查詢者有實(shí)施盜竊犯罪的重大嫌疑，嗣后公安機(jī)關(guān)將其帶到警所等特定場所再作進(jìn)一步盤查，此種情形下被告人對(duì)自己實(shí)施的盜竊等主要犯罪事實(shí)的供述，因已失去“僅因形跡可疑被查詢”或主動(dòng)投案的前提條件，不能認(rèn)定為自首。其辯護(hù)人的辯護(hù)意見不予采納。

本院認(rèn)為：被告人樓某以非法占有為目的，以損毀汽車玻璃的方式，秘密竊取車內(nèi)價(jià)值2624余元的財(cái)物，其行為已構(gòu)成盜竊罪。被告人在盜竊財(cái)物過程中采用破壞性手段，另造成他人財(cái)物損失5430元，其行為同時(shí)又構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院》第十一條之規(guī)定，應(yīng)擇一重罪從重處罰。比較二者法定刑種類及追訴數(shù)額起點(diǎn)，對(duì)被告人的犯罪行為應(yīng)以盜竊罪定罪并從重處罰。被告人樓某當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，如實(shí)供述自己的罪行，具有坦白情節(jié)，依法可從輕處罰。被告人樓某近親屬代為退賠了贓款，彌補(bǔ)了被害人損失，取得了被害人諒解，可以對(duì)被告人從輕處罰。其辯護(hù)人要求從輕處罰的辯護(hù)意見予以采納。公訴機(jī)關(guān)建議對(duì)被告人在有期徒刑一年六個(gè)月以下范圍內(nèi)量刑的意見及辯護(hù)人提出在拘役三個(gè)月至有期徒刑六個(gè)月內(nèi)量刑的意見，予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第六十七條第三款、第五十二條、第六十四條、第六十一條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人樓某犯盜竊罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣五千元（已繳納）。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年2月17日起至2015年8月16日止。）

二、扣押在案的作案工具紅色起子一把、仿真手槍一把、塑料彈丸一包、手套三只、透明膠布一卷、電線繩三根、尼龍繩一根，予以沒收。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向安徽省阜陽市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。

審　判　長　程　芳

審　判　員　曹　潔

人民陪審員　寧振南

二〇一五年八月三日

書　記　員　鄭晴晴

刑事判決書