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廣西壯族自治區(qū)桂林市秀峰區(qū)人民法院

民事判決書

（2014）秀民初字第834號

原告：韋某。

委托代理人：程璞，廣西誠瑞律師事務所律師。

委托代理人：程冰潔，廣西誠瑞律師事務所實習律師。

被告：桂林市某某電子有限公司。

法定代表人：陳某某，總經(jīng)理。

委托代理人：鄧光榮，廣西齊興律師事務所律師。

委托代理人：趙勤，廣西齊興律師事務所實習律師。

原告韋某與被告桂林市某某電子有限公司勞動爭議糾紛一案，本院于2014年8月26日受理，依法適用簡易程序，于2014年10月28日、11月6日公開開庭進行了審理。原告韋某及其委托代理人程璞、程冰潔，被告桂林市某某電子有限公司的委托代理人鄧光榮到庭參加訴訟。審理過程中，原、被告雙方申請庭外和解十五天，但未達成調(diào)解協(xié)議。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告訴稱：2006年10月，原告進入被告單位做店員工作，現(xiàn)每月工資1500元，被告一直未與原告簽訂書面勞動合同，也未給原告繳納社會保險。勞動關系存續(xù)期間，原告每周上班6天，被告公司未安排原告休年假，也未發(fā)給加班工資和年休假工資。被告還違法收取每個員工500元的所謂“員工基金”。原告已根據(jù)《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定，解除了與被告之間的勞動關系。被告違反《勞動法》、《勞動合同法》、《社會保險法》等相關法律規(guī)定，請求法院判令：一、被告支付原告五年的年休假工資5172元（5天／年×5年×1500元／21.75天×300%）；二、被告支付自2006年10月至2013年11月期間每周1天的加班工資及賠償金合計50759元（368天×1500元／21.75天×200%）；三、被告返還原告交納的員工基金500元；四、被告支付原告解除勞動合同經(jīng)濟賠償金19500元（6.5個月×1500元×2倍）；五、被告為原告辦理2006年10月至2013年11月的養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險的補辦補繳手續(xù)；六、被告支付原告2013年11月工資1500元；七、被告支付原告失業(yè)金13440元（840元／月×16個月）。

原告提交如下證據(jù)：1、工作胸牌，證明原告與被告之間形成了勞動關系；2、名片，證明原告在被告處入職；3、個人收入證明、中國農(nóng)業(yè)銀行金穗借記卡明細對賬單，證明原告的實際月工資金額；4、考勤統(tǒng)計表，證明被告用指紋打卡機記錄原告考勤，以及原告每周工作6天的事實；5、提貨單，證明被告收取500元員工基金的事實；6、錄音光盤及錄音文字整理資料，證明被告違法解除勞動關系；7、照片四張，證明被告用指紋打卡機記錄員工考勤以及原告每周工作6天的事實；8、桂林市某某電子有限公司規(guī)章制度，證明原告每周工作6天，且無社保、無年休假。

被告辯稱：原告系自動離職，被告不需支付解除勞動合同經(jīng)濟補償金；被告給原告安排了年休假，不需要支付這部分加班工資；原告訴稱的加班天數(shù)與事實不符，即使有加班，被告也支付了加班工資；被告已發(fā)放社保補貼，由原告自行繳納社保，原告不辦理社保手續(xù)的責任不在于被告；如果確有收取員工基金的事實，被告愿意退回；原告系自動離職，被告無須支付失業(yè)保險賠償。綜上，除了退還員工基金之外，請求駁回原告的其他訴訟請求。

被告提交證據(jù)如下：1、營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、法定代表人陳某某的身份證（復印件），證明被告的主體資格；2、考勤機原始數(shù)據(jù)及考勤統(tǒng)計表，證明原告的工作和休息天數(shù)以及被告實行每周休息兩天的制度；3、桂林市某某電子有限公司規(guī)章制度，證明被告對員工進行了輪休，無加班事實；4、2013年年休假確認名單表，證明原告已經(jīng)休了年休假；5、銷售出貨單，證明原告不上班，導致其銷售的貨品沒有拿到回款；6、收條，證明被告已經(jīng)發(fā)放社保補貼給原告；7、清單，證明原告在離職前拿公司的貨物，故被告不予發(fā)放原告2013年11月的1500元工資；8、桂林市賽肯物業(yè)甲天下電腦城管理處出具的證明，證明電腦城的春節(jié)歇業(yè)時間，超出法定節(jié)假日的放假時間用于抵扣年休假。

經(jīng)庭審質(zhì)證，雙方對真實性、關聯(lián)性、合法性無異議的是原告提交的證據(jù)1、2-工作胸牌和名片、證據(jù)3-個人收入證明和中國農(nóng)業(yè)銀行金穗借記卡明細對賬單、證據(jù)5-提貨單、證據(jù)6-談話錄音資料以及被告提供的證據(jù)1-營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、法定代表人陳某某的身份證（復印件）、證據(jù)2-考勤機原始數(shù)據(jù)及考勤統(tǒng)計表、證據(jù)4-2013年年休假確認名單表，本院對上述證據(jù)予以確認。

對于原告提交的證據(jù)4-考勤統(tǒng)計表，被告表示考勤數(shù)據(jù)不完整；對于原告提交的證據(jù)7-指紋考勤機及考勤安排照片，被告表示對真實性無法確認；對于被告提交的證據(jù)8-賽肯物業(yè)出具的春節(jié)歇業(yè)時間證明，原告表示對真實性無法確認。本院審查認為，上述各組證據(jù)以及被告提交的證據(jù)2-考勤機原始數(shù)據(jù)及考勤統(tǒng)計表，以上各組證據(jù)共同指向員工的工作時間、休假時間。原、被告雙方的考勤記錄均來源于考勤儀器的數(shù)據(jù)，原告提供的系部分數(shù)據(jù)，而被告當庭提交了原始數(shù)據(jù)包，原告對被告提交的考勤原始數(shù)據(jù)的真實性、完整性均無異議，故本院采納被告提交的考勤原始數(shù)據(jù)及打印記錄作為認定原告工作、休息時間的事實依據(jù)。對于賽肯物業(yè)的春節(jié)歇業(yè)時間證明，與被告提交的考勤記錄中的休假時間相吻合，本院予以采納。對于原告庭審主張另有考勤的手寫補充記錄保存在被告處，被告對此不予認可，因原告沒有證據(jù)證明其主張，故本院不予采信。

對于原告提交的證據(jù)8以及被告提交的證據(jù)3，均系被告公司的規(guī)章制度，此類證據(jù)的關聯(lián)性在于員工的每周休息天數(shù)、節(jié)假日放假天數(shù)。因雙方提交的規(guī)章制度規(guī)定并不一致，故對于員工在實際工作過程中的休息放假天數(shù)，本院以考勤原始記錄作為依據(jù)，對原、被告各自提交的規(guī)章制度不予采納。

對于被告提交的證據(jù)5-銷售出貨單，原告對關聯(lián)性不予認可。本院認為，該組出貨單的打印時間為2013年12月4日，證據(jù)僅僅能反映商品出貨的情況，因出貨時間晚于原告離職時間，故貨物的銷售及回款與原告無關，故本院對該組證據(jù)不予采納。

對于被告提交的證據(jù)6-收條，收條所涉發(fā)放款項內(nèi)容系員工綜合險補貼、勞保補貼，領款時間為2014年1月23日，即原告離職之后，領款人沒有原告，故該證據(jù)與本案無關聯(lián)性，本院不予采納。

對于被告提交的證據(jù)7-用于抵扣原告工資的貨物清單，原告對真實性及關聯(lián)性不予認可。本院審查，該組證據(jù)系制作于2013年12月4日的銷售出貨單，兼有打印文字和手寫文字，所涉貨物的出貨時間均晚于原告的離職時間，故本院認為該組證據(jù)僅僅證明商品的出貨情況，既不能證明被告所主張的所涉貨物被原告拿去自用，也不能證明所涉貨物價值應當用于抵扣工資，故本院對該組證據(jù)不予采納。

結(jié)合上述有效證據(jù)以及當事人的庭審陳述，本院確認本案的法律事實如下：

原告于2006年10月進入被告處工作，工作崗位為數(shù)碼部銷售員，雙方?jīng)]有簽訂勞動合同，被告沒有為原告繳納社會保險費。2008年8月1日，被告收取原告500元的員工基金，收條載明：“員工離職前，提前一個月通知公司，并將相關工作交接完畢后，交回考勤卡等，基金全額退還”。原告2013年的月平均工資為1500元。2013年11月29日，被告的法定代表人陳某某與原告談話，告知公司經(jīng)營狀況不好。原告認為被告單方解除勞動關系，對雙方的談話內(nèi)容進行了錄音。錄音文字整理資料載明原告的話語：“反正是你讓我離職的，又不是我自己做錯什么或者怎么樣”，“是你讓我離職不是我自動愿意離職”，“既然你有心讓我離職嘛，對吧”和被告的話語：“我沒說你做錯什么”、“這個不好做，不是說要怎么樣”等等。第二天，原告離職，未辦理辭職手續(xù)。被告沒有支付11月的工資，亦未退還500元員工基金。

原告在職期間，被告公司實行輪休制度，并使用指紋考勤儀器記錄員工的工作、休假天數(shù)。被告公司在使用指紋考勤儀器過程中，因更換機器的原因，最早的考勤記錄為2012年6月1日，未留存此前的考勤記錄。根據(jù)被告公司每月每日考勤統(tǒng)計表的記載，原告在2012年6月1日至2012年12月31日休假天數(shù)69天（含1天節(jié)日），2013年1月1日至11月30日休假天數(shù)86天（含5天節(jié)日）。

2012年6月1日至12月31日期間，法定節(jié)假日天數(shù)5天，雙休日天數(shù)（含補休法定節(jié)假日2天）共計64天。2013年1月1日至11月30日期間法定節(jié)假日天數(shù)11天，雙休日天數(shù)（含補休法定節(jié)假日2天）共計95天。

原告認為自2009年1月開始視為雙方訂立無固定期限勞動合同，被告的相應行為違反了法律規(guī)定，遂于2014年1月9日原告向桂林勞動人事爭議仲裁裁委員會申請仲裁，提出如下仲裁申請：一、被告支付原告2013年11月工資1500元及賠償金2250元（1500＋1500×50%）；二、被告支付原告解除勞動合同經(jīng)濟補償金19500元（1600×6.5×2）；三、被告支付原告五年年休假工資5172元（1500÷21.75×5×5×300%）；四、被告支付原告2006年10月至2013年11月期間每周加班一天工資及賠償金76138元（1500÷21.75×368天×200%×（1＋50%）；五、被告支付原告失業(yè)保險待遇26880元（840×16×2）；六、被告退還原告員工基金500元；七、被告為原告繳納2006年10月至2013年11月的養(yǎng)老保險費、醫(yī)療保險費。

桂林勞動人事爭議仲裁委員會于2014年8月12日裁決：一、被告支付原告2013年11月工資1500元；二、被告退還員工基金500元；三、被告支付原告2013年未休年休假勞動報酬689.65元；四、被告支付原告2011年12月至2013年11月期間加班工資差額3392.88元；五、被告按照桂林市社會保險經(jīng)辦機構(gòu)核定的繳費基數(shù)、繳費比例為原告繳納2006年10月至2013年11月的養(yǎng)老保險費、醫(yī)療保險費。原告不服仲裁裁決，遂于2014年8月26日向我院提起訴訟。

本院認為，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第十四條之規(guī)定，因原告與被告建立勞動關系后一直未訂立書面勞動合同，自2009年1月應視為雙方已訂立無固定期限勞動合同，因此，雙方勞動關系的解除在《中華人民共和國勞動合同法》調(diào)整范疇內(nèi)。本案中雙方當事人對勞動合同解除主張各異，被告主張原告自動離職，原告則主張被告法定代表人口頭解除雙方的勞動合同。從錄音資料來看，被告有表示公司經(jīng)營不善的意思表示，沒有解除勞動關系的意思表示。關于是否離職，均系原告的單方陳述。故本院認為錄音資料僅能證明雙方的協(xié)商過程。故原告主張被告違法解除勞動合同，本院不予采信。因此，本院對原告主張的解除勞動合同經(jīng)濟補償金以失業(yè)待遇損失賠償金的訴訟請求不予支持。

對于原告2013年11月的工資1500元，被告主張原告拿了公司的貨物，貨物價值應當?shù)挚酃べY。因被告的證據(jù)不能證明其主張，對此本院在證據(jù)認證部分已作闡述，故被告應承擔舉證不能的法律后果。依照《中華人民共和國勞動法》第五十條“工資應當以貨幣形式按月支付給勞動者本人，不得克扣或者無故拖欠勞動者的工資”的規(guī)定，本院對原告要求補發(fā)1500元工資的訴訟請求予以支持。

對于員工基金500元，原告有收據(jù)為憑，被告亦同意退還。《中華人民共和國勞動合同法》第九條規(guī)定，“用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物”。故，本院對該項訴訟請求予以支持。

對于原告是否休年休假以及是否有每周加班1天的情形：被告公司系批發(fā)、零售數(shù)碼設備的企業(yè)，根據(jù)企業(yè)經(jīng)營需要實行輪休制合情合理。原告在被告處工作7年1個月。根據(jù)《職工帶薪年休假條例》第二條“職工連續(xù)工作12個月以上的，享受帶薪年休假”的規(guī)定，原告有享受帶薪年休假的權(quán)利。原告于2013年11月30日離職。根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權(quán)利被侵害之日起算”的規(guī)定，本院對2012年12月1日至2013年11月30日期間的帶薪年休假工資予以支持。對于此前的帶薪年休假工資，因原告未提供相應證據(jù)證明有時效中斷、中止等情形，故本院不予支持?！堵毠侥晷菁贄l例》第三條規(guī)定：“職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假5天；已滿10年不滿20年的，年休假10天；已滿20年的，年休假15天。國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期”。因原告未提交證據(jù)證明其在進入被告處工作前的工作年限，故本院認定原告享有5天年休假。《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第十二條規(guī)定：“用人單位與職工解除或者終止勞動合同時，當年度未安排職工休滿應休年休假的，應當按照職工當年已工作時間折算應休未休年休假天數(shù)并支付未休年休假工資報酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工資報酬。前款規(guī)定的折算方法為：（當年度在本單位已過日歷天數(shù)÷365天）×職工本人全年應當享受的年休假天數(shù)-當年度已安排年休假天數(shù)”。經(jīng)計算，2012年12月1日至12月31日應休帶薪年休假天數(shù)為0.4天（31÷365天×5），2013年1月1日至11月30日應休帶薪年休假天數(shù)為4.6天（334÷365天×5）。根據(jù)被告提供的每月每日考勤統(tǒng)計表計算，原告在2012年6月1日至12月31日休假天數(shù)69天，扣除其中包含的1天節(jié)日，休假天數(shù)68天。當年同期的雙休日天數(shù)64天。故，原告的休假天數(shù)先抵扣雙休日天數(shù)之后，再用于計算年休假天數(shù)，不存在未休年休假及休息日加班的情形；同理，原告在2013年1月1日至11月31日期間休假天數(shù)86天，扣除其中包含的5天節(jié)日，休假天數(shù)81天。當年同期的雙休日天數(shù)106天，故原告的休假天數(shù)81天先抵扣雙休日天數(shù)106天之后，折算為休息日加班天數(shù)25天，未休年休假5天。對于2012年6月1日之前的休息休假天數(shù)，雙方均未提交證據(jù)予以證明?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條規(guī)定：“勞動者主張加班費的，應當就加班事實存在承擔舉證責任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果。”被告主張因更換考勤記錄儀的緣故而未留存考勤原始數(shù)據(jù)，原告亦對更換考勤記錄儀的事實予以認可。故原告應承擔舉證不能的法律后果。

關于休息日加班工資，《中華人民共和國勞動法》第四十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間的工資報酬：……（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬”。故被告應當支付原告2013年的加班的工資3448.28元（1500元／月÷21.75天／月×25天×200%）。

關于未休帶薪年休假5天的加班工資，《中華人民共和國勞動法》第四十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間的工資報酬：……（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬”。經(jīng)計算為689.65元（1500元／月÷21.75天／月×5天×（300%-100%））。

對于原告要求被告補繳養(yǎng)老保險和醫(yī)療保險的問題，該項不屬于法院的受理范圍，本院不予處理。

據(jù)此，依照《中華人民共和國勞動合同法》第九條、第十四條，《中華人民共和國勞動法》第五十條，《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第七十二條，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第九條，判決如下：

一、被告桂林市某某電子有限公司支付原告韋某2013年11月的工資1500元；

二、被告桂林市某某電子有限公司退還原告韋某員工基金500元；

三、被告桂林市某某電子有限公司支付原告韋某2013年未休年休假加班工資689.65元；

四、桂林市某某電子有限公司支付原告韋某2013年休息日加班工資3448.28元。

五、駁回原告的其他訴訟請求。

本案案件受理費10元，因本案適用簡易程序，減半收取為5元（原告已預交），由被告桂林市某某電子有限公司負擔。

上述應付款項，義務人應于本案判決生效之日起三日內(nèi)履行完畢。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。權(quán)利人可在本案生效判決規(guī)定的履行期限屆滿之日起二年內(nèi)，向本院申請執(zhí)行。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院或桂林市中級人民法院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，同時預交上訴案件受理費10元［戶名：桂林市中級人民法院，帳號：20216301040001416，開戶行：農(nóng)行桂林高新支行］，上訴于桂林市中級人民法院。遞交上訴狀后七天內(nèi)未預交上訴費的，按自動撤回上訴處理，本判決即發(fā)生法律效力。

審　判　員　陳　芳

二〇一四年十二月七日

書　記　員　屈斐琳

勞動爭議糾紛