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河南省南樂縣人民法院

民事判決書

（2013）南民初字第559號

原告：劉某某，男，20**年**月**日生，漢族，住清豐縣。

法定代理人：劉某甲，男，19**年**月**日生，漢族，系原告之父。

法定代理人：陳某甲，女，19**年**月**日生，漢族，系原告之母。

委托代理人：李章順，南樂縣城關(guān)第二法律服務(wù)所法律工作者。

委托代理人：郭建華，河南長庚律師事務(wù)所律師。

被告：南樂縣XXX院，住所地南樂縣。

法定代表人：丁某某，院長。

委托代理人：王某某，女，19**年**月**日生，漢族，該院副院長。

委托代理人：張曉盛，河南法衡律師事務(wù)所律師。

原告劉某某與被告南樂縣XXX院醫(yī)療損害責任糾紛一案，本院立案受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理，原告法定代理人劉某甲、陳某甲，委托代理人李章順、郭建華，被告委托代理人王某某、張曉盛均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告劉某某訴稱，2012年05月19日，原告之母陳某甲懷胎原告入住被告處待產(chǎn)，并做了各種常規(guī)檢查。2012年05月23日，原告出生時因被告違背醫(yī)療常規(guī)和助產(chǎn)操作規(guī)程，致原告右臂叢神經(jīng)損傷，雖經(jīng)多方治療，但未能好轉(zhuǎn)，造成右臂重度殘疾。經(jīng)醫(yī)學(xué)會事故認定，被告構(gòu)成三級丙等醫(yī)療事故，負主要責任。經(jīng)醫(yī)療過錯司法鑒定，原告構(gòu)成五級傷殘，被告負75%責任。被告的醫(yī)療過錯行為給原告身心造成嚴重損害，請求法院根據(jù)被告的醫(yī)療過錯，依據(jù)司法鑒定機構(gòu)出具的意見，判令被告賠償原告醫(yī)療費、殘疾賠償金等各項損失及精神損害撫慰金共計205539.45元，原告后續(xù)治療費待實際發(fā)生后，護理費待護理依賴程度評定后另行主張，本案訴訟費由被告負擔。

被告南樂縣XXX院未向本院提交書面答辯意見，其委托代理人在本院庭審中口頭答辯稱，本案屬于醫(yī)療事故糾紛，原告在做了醫(yī)療事故鑒定后，不應(yīng)再申請做醫(yī)療過錯司法鑒定，對原告申請，法院委托所做的豫唯實司鑒中心（2014）臨鑒字第27、28號司法鑒定有異議，要求予以重新鑒定。原告的損失應(yīng)依據(jù)醫(yī)療事故處理條例規(guī)定的賠償項目以及賠償標準予以計算。原告訴求誤工費、代理費等部分賠償項目沒有法律依據(jù)，精神撫慰金過高，原告請求的其他賠償項目，按照原告提供的證據(jù)材料，由法院依據(jù)有關(guān)規(guī)定進行酌定、確認。請法院依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定做出公正判決。

經(jīng)審理查明，2012年05月19日，陳某甲入被告處住院待產(chǎn)，20**年**月**日06時04分經(jīng)陰道側(cè)切，陳某甲分娩一男活嬰，即：原告。2012年05月25日，原告及陳某甲出院，陳某甲為生產(chǎn)原告在被告處花醫(yī)療費計1000元整。后原告家屬發(fā)現(xiàn)原告右上肢不能上抬。原告曾于2012年6月4日到濮陽油田總醫(yī)院檢查，該院經(jīng)檢查考慮為右側(cè)腋神經(jīng)、肌皮神經(jīng)運動傳導(dǎo)異常，未行治療。2個半月時，因原告右上臂仍不能抬，到鄭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院就診，該院經(jīng)檢查后考慮為右臂叢神經(jīng)損傷，給予營養(yǎng)神經(jīng)藥物治療。后原、被告雙方發(fā)生糾紛，原告向南樂縣衛(wèi)生局對被告的醫(yī)療行為申請醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，2012年11月，南樂縣衛(wèi)生局委托濮陽市醫(yī)學(xué)會作出了濮陽醫(yī)鑒（2012）8號醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，結(jié)論為：暫屬于四級醫(yī)療事故，被告承擔主要責任。原告為此花去鑒定費2000元。原告對該鑒定結(jié)論不服，申請予以重新鑒定，南樂縣衛(wèi)生局委托河南省醫(yī)學(xué)會再次鑒定，2013年2月1日，河南省醫(yī)學(xué)會作出河南醫(yī)鑒（2013）004號醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書，結(jié)論為：本例屬于三級丙等醫(yī)療事故，被告承擔主要責任。原告為此花去鑒定費3000元。原告為治療右臂叢神經(jīng)損傷花去合法有效的醫(yī)療費共計為：11011.04元，其中：2012年10月15日到濮陽市油田總醫(yī)院檢查花去檢查費204元；2012年12月8日到鄭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院門診檢查治療花去2296.92元；2012年12月9日、11日、13日、15日、17日、19日、23日分別到清豐紅十字兒童醫(yī)院治療花去210元；2013年1月7日到鄭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院門診檢查治療花去2499.82元、到河南省人民醫(yī)院檢查治療花去295元；2013年3月13日到鄭州市兒童醫(yī)院檢查治療花去2169.70元；2013年4月16日到河南省人民醫(yī)院檢查治療花去2770.60元；2013年10月11日到黃河中心醫(yī)院檢查花去325元；2013年10月21日、22日、23日、24日、25日、26日、27日、29日到清豐紅十字兒童醫(yī)院治療花去240元。訴訟中，原告于2013年8月19日申請對被告的醫(yī)療行為是否存在過錯，過錯程度大小，被告的過錯與原告的損害后果之間是否存在因果關(guān)系，原告的傷殘等級、護理依賴程度予以司法鑒定。經(jīng)雙方當事人協(xié)商鑒定機構(gòu)，本院依法委托河南唯實司法鑒定中心予以司法鑒定，該鑒定中心于2013年10月12日對護理依賴程度作出了不評定說明，意見為：原告為嬰幼兒期，無自主生活能力，故目前不予評定其護理依賴程度。2014年2月21日作出了豫唯實司鑒中心（2014）臨鑒字第27號司法鑒定書，意見為：原告分娩過程發(fā)生右臂叢神經(jīng)損傷，被告醫(yī)療行為存在過錯，與原告右臂叢神經(jīng)損傷存在因果關(guān)系，醫(yī)療行為負主要責任，參與度系數(shù)75%。2014年2月24日作出了豫唯實司鑒中心（2014）臨鑒字第28號司法鑒定書，意見為：原告右臂叢神經(jīng)不全損傷的傷殘等級為五級。原告為此司法鑒定花去鑒定費5000元。

另查明，原告提交了交通費票據(jù)6683.40元，住宿費票據(jù)250元，復(fù)印費票據(jù)240元、郵寄費票據(jù)44元、律師代理費票據(jù)6000元。

再查明，上一年度，河南省農(nóng)村居民人均年純收入為8475.34元，居民服務(wù)業(yè)和其他服務(wù)業(yè)職工年平均工資為25379元，日平均工資為69.53元（25379元÷365天）。

上述事實，由當事人陳述、身份證、住院病歷、出生醫(yī)學(xué)證明、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定、司法鑒定意見書、不評定說明、醫(yī)療費單據(jù)、交通費、住宿費票據(jù)、鑒定費票據(jù)等證據(jù)及庭審筆錄、書面質(zhì)證意見在卷佐證，本院予以確認。

本院認為，本案原、被告雙方爭議的焦點為：1、原告做了醫(yī)療事故鑒定后，是否還可以做醫(yī)療過錯司法鑒定；2、原告損失依據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》規(guī)定的賠償項目及賠償標準計算，還是依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》關(guān)于賠償?shù)姆秶蜆藴视嬎恪ι鲜鰻幾h焦點，本院認為，本案原告立案時選擇的案由為醫(yī)療損害責任糾紛，請求的賠償項目和數(shù)額也均依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》中關(guān)于賠償范圍和標準計算；原、被告間醫(yī)患糾紛發(fā)生在《中華人民共和國侵權(quán)責任法》實施之后，該法的頒布實施，已解決了審判實踐中賠償標準依據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》還是依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》予以賠償?shù)膯栴}，不再區(qū)分醫(yī)療事故與非醫(yī)療事故賠償?shù)牟煌?，?yīng)統(tǒng)一適用《中華人民共和國侵權(quán)責任法》的相關(guān)規(guī)定處理醫(yī)患糾紛。據(jù)此，原告訴前通過南樂縣衛(wèi)生局委托醫(yī)學(xué)會作出醫(yī)療事故鑒定后，不影響在訴訟中申請做醫(yī)療過錯司法鑒定。原告根據(jù)醫(yī)療過錯司法鑒定意見，依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》關(guān)于賠償?shù)姆秶蜆藴收埱筚r償符合法律規(guī)定。關(guān)于被告對豫唯實司鑒中心（2014）臨鑒字第27、28號司法鑒定意見提出異議，申請重新鑒定的問題，本院認為，重新鑒定程序的啟動是具有嚴格規(guī)定的，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定：當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準許：（一）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；（二）鑒定程序嚴重違法的；（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（四）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。本案中，被告對鑒定意見提出異議，認為：肩難產(chǎn)時使用旋肩法是正確的，病歷無需記錄旋肩法的具體操作方法；原告于產(chǎn)后第二天即簽字要求出院，證明原告產(chǎn)后無臂叢神經(jīng)損傷癥狀；當事人對鑒定有異議的，經(jīng)人民法院依法通知，鑒定人應(yīng)當出庭作證，在鑒定人不出庭接受質(zhì)證的情況下，應(yīng)重新鑒定；同一案件具有多個不同鑒定結(jié)論的情況下應(yīng)委托上級法院的司法鑒定機構(gòu)重新鑒定；鑒定機構(gòu)不應(yīng)參照《勞動能力鑒定職工工傷與職業(yè)病致殘等級》評定原告?zhèn)麣埖燃墸瑧?yīng)參照《人體損傷殘疾程度鑒定標準（試行）》或《交通事故傷殘等級鑒定標準》予以評定，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足，且原告正處于嬰幼兒期，身體還在發(fā)育，具體達到幾級傷殘還不能確定，評定原告構(gòu)成五級傷殘不客觀，請求予以重新鑒定。本院認為，醫(yī)學(xué)會所作的醫(yī)療事故鑒定與唯實司法鑒定中心所作的司法過錯鑒定意見雖不盡相同，但對被告存在過錯及過錯程度的意見是一致的，不存在同一案件具有多個不同鑒定結(jié)論的情形；鑒定機構(gòu)參照《勞動能力鑒定職工工傷與職業(yè)病致殘等級》評定原告右臂叢神經(jīng)不全損傷的傷殘等級，并不違反相關(guān)規(guī)定，不符合鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的情形；被告雖對鑒定意見提出異議，但并未申請鑒定人出庭作證，不存在鑒定人不出庭接受質(zhì)證的情形；被告未能提供能夠推翻該兩份鑒定意見的有效證據(jù)，也未能提供該兩份鑒定意見存在有應(yīng)予重新鑒定的有效證據(jù)；綜上，被告申請重新鑒定不符合《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的幾種情形，故不宜啟動重新鑒定程序，對被告該重新鑒定申請，本院予以駁回。豫唯實司鑒中心（2014）臨鑒字第27號、28號司法鑒定意見，鑒定程序合法，在被告未提供足以反駁的相反證據(jù)和理由情況下，可以認定其證明力，故本院對該兩份鑒定意見予以確認。

患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)該承擔賠償責任。本案中，被告的診療行為經(jīng)河南省醫(yī)學(xué)會作出的河南醫(yī)鑒（2013）004號醫(yī)療事故技術(shù)鑒定和河南唯實司法鑒定中心作出的豫唯實司鑒中心（2014）臨鑒字第27號司法鑒定，均認定具有過錯，且與原告的損害后果存有因果關(guān)系，負主要責任，事實清楚，證據(jù)充分，本院足以認定，被告應(yīng)對原告的醫(yī)療損害承擔賠償責任。關(guān)于原告的合法損失，根據(jù)原告訴請的賠償項目和數(shù)額及被告答辯，依據(jù)法律規(guī)定，本院經(jīng)審查認為：1.醫(yī)療費。原告請求12326.04元，經(jīng)審查原告提交的醫(yī)療費票據(jù)，原告之母陳某甲為生產(chǎn)原告在被告處所花醫(yī)療費1000元，系陳某甲正常分娩所支出的合理治療費用，不是因被告的醫(yī)療過錯行為所造成，由被告承擔無法律依據(jù)，本院不予支持；原告提供的其他醫(yī)療費票據(jù)，經(jīng)審查，其中合法有效的醫(yī)療費票據(jù)為11011.04元；故原告的醫(yī)療費應(yīng)支持11011.04元。2.殘疾賠償金。原告依據(jù)豫唯實司鑒中心（2014）臨鑒字第28號司法鑒定意見，按五級傷殘請求殘疾賠償金101704.08元（8475.34元×20年×60%），合理合法，本院予以支持。3.誤工費。原告請求誤工費8958.32元，被告提出異議，認為原告是幼兒，不存在誤工情況。本院認為，被告該辯解意見符合法律規(guī)定，本院予以采納。原告此請求不予支持。4.交通費。原告請求6561.40元，被告對原告提交的交通費票據(jù)有異議，認為與本案無關(guān)，本院認為，交通費是受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用，有關(guān)交通費票據(jù)應(yīng)當與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。經(jīng)審查原告提交的交通費票據(jù)，大多數(shù)票據(jù)與原告實際的就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)不相符，雖原告的交通費票據(jù)存在瑕疵，但原告為治療花去交通費這一事實客觀存在，根據(jù)原告實際就醫(yī)的地點、人數(shù)、次數(shù)，本院酌定交通費為2600元為宜。5.護理費。原告請求44708.76元。本院認為，原告雖未住院治療，但其系嬰幼兒，每次外出檢查治療確需陪護人員，故原告在外治療的時間應(yīng)由2人陪護為宜，因原告共外出治療21天，參照河南省居民服務(wù)業(yè)職工日平均工資69.53元，原告護理人員的誤工損失應(yīng)為2920.26元（21天×2人×69.53元）；關(guān)于原告是否構(gòu)成護理依賴的問題，因鑒定部門目前未做評定，原告可待評定后另行主張。故原告的護理費予以部分支持。6.住院伙食補貼。原告請求2400元，因原告未住院治療，故本院不予支持。7.營養(yǎng)費。原告請求8640元，因原告是否需要加強營養(yǎng)，沒有醫(yī)療機構(gòu)出具的證明相佐證，本院不予支持。8.住宿費和伙食費。原告請求住宿費900元，伙食費500元，本院認為，雖原告提供的具有瑕疵的住宿費票據(jù)僅有250元，但根據(jù)原告提供的醫(yī)療費票據(jù)，原告到外地（鄭州、濮陽）就診事實清楚，原告及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費應(yīng)予支持，參照河南省國家機關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標準和住宿標準，酌定住宿費為500元、伙食費為500元為宜。9.鑒定費。原告請求10000元，原告為做醫(yī)療事故鑒定兩次共支出鑒定費5000元，事實清楚，但原告本次訴訟是依據(jù)醫(yī)療過錯司法鑒定所請求的賠償，故對醫(yī)療事故鑒定所支出的5000元，本院不予支持；原告為做醫(yī)療過錯司法鑒定所支出的鑒定費5000元，是為查明原告損害程度、被告過錯程度所支出的合理費用，且客觀真實，本院應(yīng)予支持。10.原告請求郵寄費44元、律師代理費6000元、電話費850元、復(fù)印費460元，因均于法無據(jù)，本院不予支持。據(jù)此，原告合理合法損失共計為124235.38元（醫(yī)療費11011.04元＋殘疾賠償金101704.08元＋交通費2600元＋護理費2920.26元＋伙食費500元＋住宿費500元＋鑒定費5000元），被告應(yīng)賠償原告損失的75%為宜，即：93176.54元（124235.38元×75%）。原告請求精神損害撫慰金50000元，被告認為過高，本院認為，原告在出生時就受到損害，并造成終身嚴重殘疾，給其今后生活、學(xué)習(xí)和工作造成一定影響，在一定程度上降低了其生活質(zhì)量和幸福指數(shù)，根據(jù)原告的殘疾程度和被告的過錯參與度，結(jié)合當?shù)亟?jīng)濟狀況，綜合考慮本案，本院酌定原告的精神損害撫慰金為30000元為宜。綜上，被告應(yīng)賠償原告各項損失及精神損害撫慰金共計123176.54元（93176.54元＋30000元）。依據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第六條、第十六條、第二十二條、第二十六條、第五十四條，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款、第七十一條之規(guī)定，判決如下：

一、被告南樂縣XXX院于本判決生效后十日內(nèi)賠償原告劉某某各項損失及精神損害撫慰金共計123176.54元。

二、駁回原告劉某某的其他訴訟請求。

案件受理費4383元，由原告劉某某負擔1619元，被告南樂縣XXX院負擔2764元。

如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于河南省濮陽市中級人民法院。

審　判　長　　馮利敏

人民陪審員　　董亞美

人民陪審員　　馬繼全

二〇一四年三月三十一日

書　記　員　　王　帥

醫(yī)療損害責任糾紛