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河南省南樂縣人民法院

民事判決書

（2013）南民初字第559號(hào)

原告：劉某某，男，20**年**月**日生，漢族，住清豐縣。

法定代理人：劉某甲，男，19**年**月**日生，漢族，系原告之父。

法定代理人：陳某甲，女，19**年**月**日生，漢族，系原告之母。

委托代理人：李章順，南樂縣城關(guān)第二法律服務(wù)所法律工作者。

委托代理人：郭建華，河南長(zhǎng)庚律師事務(wù)所律師。

被告：南樂縣XXX院，住所地南樂縣。

法定代表人：丁某某，院長(zhǎng)。

委托代理人：王某某，女，19**年**月**日生，漢族，該院副院長(zhǎng)。

委托代理人：張曉盛，河南法衡律師事務(wù)所律師。

原告劉某某與被告南樂縣XXX院醫(yī)療損害責(zé)任糾紛一案，本院立案受理后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理，原告法定代理人劉某甲、陳某甲，委托代理人李章順、郭建華，被告委托代理人王某某、張曉盛均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告劉某某訴稱，2012年05月19日，原告之母陳某甲懷胎原告入住被告處待產(chǎn)，并做了各種常規(guī)檢查。2012年05月23日，原告出生時(shí)因被告違背醫(yī)療常規(guī)和助產(chǎn)操作規(guī)程，致原告右臂叢神經(jīng)損傷，雖經(jīng)多方治療，但未能好轉(zhuǎn)，造成右臂重度殘疾。經(jīng)醫(yī)學(xué)會(huì)事故認(rèn)定，被告構(gòu)成三級(jí)丙等醫(yī)療事故，負(fù)主要責(zé)任。經(jīng)醫(yī)療過(guò)錯(cuò)司法鑒定，原告構(gòu)成五級(jí)傷殘，被告負(fù)75%責(zé)任。被告的醫(yī)療過(guò)錯(cuò)行為給原告身心造成嚴(yán)重?fù)p害，請(qǐng)求法院根據(jù)被告的醫(yī)療過(guò)錯(cuò)，依據(jù)司法鑒定機(jī)構(gòu)出具的意見，判令被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)、殘疾賠償金等各項(xiàng)損失及精神損害撫慰金共計(jì)205539.45元，原告后續(xù)治療費(fèi)待實(shí)際發(fā)生后，護(hù)理費(fèi)待護(hù)理依賴程度評(píng)定后另行主張，本案訴訟費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。

被告南樂縣XXX院未向本院提交書面答辯意見，其委托代理人在本院庭審中口頭答辯稱，本案屬于醫(yī)療事故糾紛，原告在做了醫(yī)療事故鑒定后，不應(yīng)再申請(qǐng)做醫(yī)療過(guò)錯(cuò)司法鑒定，對(duì)原告申請(qǐng)，法院委托所做的豫唯實(shí)司鑒中心（2014）臨鑒字第27、28號(hào)司法鑒定有異議，要求予以重新鑒定。原告的損失應(yīng)依據(jù)醫(yī)療事故處理?xiàng)l例規(guī)定的賠償項(xiàng)目以及賠償標(biāo)準(zhǔn)予以計(jì)算。原告訴求誤工費(fèi)、代理費(fèi)等部分賠償項(xiàng)目沒有法律依據(jù)，精神撫慰金過(guò)高，原告請(qǐng)求的其他賠償項(xiàng)目，按照原告提供的證據(jù)材料，由法院依據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行酌定、確認(rèn)。請(qǐng)法院依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定做出公正判決。

經(jīng)審理查明，2012年05月19日，陳某甲入被告處住院待產(chǎn)，20**年**月**日06時(shí)04分經(jīng)陰道側(cè)切，陳某甲分娩一男活嬰，即：原告。2012年05月25日，原告及陳某甲出院，陳某甲為生產(chǎn)原告在被告處花醫(yī)療費(fèi)計(jì)1000元整。后原告家屬發(fā)現(xiàn)原告右上肢不能上抬。原告曾于2012年6月4日到濮陽(yáng)油田總醫(yī)院檢查，該院經(jīng)檢查考慮為右側(cè)腋神經(jīng)、肌皮神經(jīng)運(yùn)動(dòng)傳導(dǎo)異常，未行治療。2個(gè)半月時(shí)，因原告右上臂仍不能抬，到鄭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院就診，該院經(jīng)檢查后考慮為右臂叢神經(jīng)損傷，給予營(yíng)養(yǎng)神經(jīng)藥物治療。后原、被告雙方發(fā)生糾紛，原告向南樂縣衛(wèi)生局對(duì)被告的醫(yī)療行為申請(qǐng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，2012年11月，南樂縣衛(wèi)生局委托濮陽(yáng)市醫(yī)學(xué)會(huì)作出了濮陽(yáng)醫(yī)鑒（2012）8號(hào)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，結(jié)論為：暫屬于四級(jí)醫(yī)療事故，被告承擔(dān)主要責(zé)任。原告為此花去鑒定費(fèi)2000元。原告對(duì)該鑒定結(jié)論不服，申請(qǐng)予以重新鑒定，南樂縣衛(wèi)生局委托河南省醫(yī)學(xué)會(huì)再次鑒定，2013年2月1日，河南省醫(yī)學(xué)會(huì)作出河南醫(yī)鑒（2013）004號(hào)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書，結(jié)論為：本例屬于三級(jí)丙等醫(yī)療事故，被告承擔(dān)主要責(zé)任。原告為此花去鑒定費(fèi)3000元。原告為治療右臂叢神經(jīng)損傷花去合法有效的醫(yī)療費(fèi)共計(jì)為：11011.04元，其中：2012年10月15日到濮陽(yáng)市油田總醫(yī)院檢查花去檢查費(fèi)204元；2012年12月8日到鄭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院門診檢查治療花去2296.92元；2012年12月9日、11日、13日、15日、17日、19日、23日分別到清豐紅十字兒童醫(yī)院治療花去210元；2013年1月7日到鄭州大學(xué)第一附屬醫(yī)院門診檢查治療花去2499.82元、到河南省人民醫(yī)院檢查治療花去295元；2013年3月13日到鄭州市兒童醫(yī)院檢查治療花去2169.70元；2013年4月16日到河南省人民醫(yī)院檢查治療花去2770.60元；2013年10月11日到黃河中心醫(yī)院檢查花去325元；2013年10月21日、22日、23日、24日、25日、26日、27日、29日到清豐紅十字兒童醫(yī)院治療花去240元。訴訟中，原告于2013年8月19日申請(qǐng)對(duì)被告的醫(yī)療行為是否存在過(guò)錯(cuò)，過(guò)錯(cuò)程度大小，被告的過(guò)錯(cuò)與原告的損害后果之間是否存在因果關(guān)系，原告的傷殘等級(jí)、護(hù)理依賴程度予以司法鑒定。經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商鑒定機(jī)構(gòu)，本院依法委托河南唯實(shí)司法鑒定中心予以司法鑒定，該鑒定中心于2013年10月12日對(duì)護(hù)理依賴程度作出了不評(píng)定說(shuō)明，意見為：原告為嬰幼兒期，無(wú)自主生活能力，故目前不予評(píng)定其護(hù)理依賴程度。2014年2月21日作出了豫唯實(shí)司鑒中心（2014）臨鑒字第27號(hào)司法鑒定書，意見為：原告分娩過(guò)程發(fā)生右臂叢神經(jīng)損傷，被告醫(yī)療行為存在過(guò)錯(cuò)，與原告右臂叢神經(jīng)損傷存在因果關(guān)系，醫(yī)療行為負(fù)主要責(zé)任，參與度系數(shù)75%。2014年2月24日作出了豫唯實(shí)司鑒中心（2014）臨鑒字第28號(hào)司法鑒定書，意見為：原告右臂叢神經(jīng)不全損傷的傷殘等級(jí)為五級(jí)。原告為此司法鑒定花去鑒定費(fèi)5000元。

另查明，原告提交了交通費(fèi)票據(jù)6683.40元，住宿費(fèi)票據(jù)250元，復(fù)印費(fèi)票據(jù)240元、郵寄費(fèi)票據(jù)44元、律師代理費(fèi)票據(jù)6000元。

再查明，上一年度，河南省農(nóng)村居民人均年純收入為8475.34元，居民服務(wù)業(yè)和其他服務(wù)業(yè)職工年平均工資為25379元，日平均工資為69.53元（25379元÷365天）。

上述事實(shí)，由當(dāng)事人陳述、身份證、住院病歷、出生醫(yī)學(xué)證明、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定、司法鑒定意見書、不評(píng)定說(shuō)明、醫(yī)療費(fèi)單據(jù)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)票據(jù)、鑒定費(fèi)票據(jù)等證據(jù)及庭審筆錄、書面質(zhì)證意見在卷佐證，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，本案原、被告雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為：1、原告做了醫(yī)療事故鑒定后，是否還可以做醫(yī)療過(guò)錯(cuò)司法鑒定；2、原告損失依據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》規(guī)定的賠償項(xiàng)目及賠償標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，還是依據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》關(guān)于賠償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)計(jì)算。對(duì)上述爭(zhēng)議焦點(diǎn)，本院認(rèn)為，本案原告立案時(shí)選擇的案由為醫(yī)療損害責(zé)任糾紛，請(qǐng)求的賠償項(xiàng)目和數(shù)額也均依據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》中關(guān)于賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；原、被告間醫(yī)患糾紛發(fā)生在《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》實(shí)施之后，該法的頒布實(shí)施，已解決了審判實(shí)踐中賠償標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》還是依據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》予以賠償?shù)膯?wèn)題，不再區(qū)分醫(yī)療事故與非醫(yī)療事故賠償?shù)牟煌?，?yīng)統(tǒng)一適用《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定處理醫(yī)患糾紛。據(jù)此，原告訴前通過(guò)南樂縣衛(wèi)生局委托醫(yī)學(xué)會(huì)作出醫(yī)療事故鑒定后，不影響在訴訟中申請(qǐng)做醫(yī)療過(guò)錯(cuò)司法鑒定。原告根據(jù)醫(yī)療過(guò)錯(cuò)司法鑒定意見，依據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》關(guān)于賠償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)請(qǐng)求賠償符合法律規(guī)定。關(guān)于被告對(duì)豫唯實(shí)司鑒中心（2014）臨鑒字第27、28號(hào)司法鑒定意見提出異議，申請(qǐng)重新鑒定的問(wèn)題，本院認(rèn)為，重新鑒定程序的啟動(dòng)是具有嚴(yán)格規(guī)定的，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；（四）經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。本案中，被告對(duì)鑒定意見提出異議，認(rèn)為：肩難產(chǎn)時(shí)使用旋肩法是正確的，病歷無(wú)需記錄旋肩法的具體操作方法；原告于產(chǎn)后第二天即簽字要求出院，證明原告產(chǎn)后無(wú)臂叢神經(jīng)損傷癥狀；當(dāng)事人對(duì)鑒定有異議的，經(jīng)人民法院依法通知，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證，在鑒定人不出庭接受質(zhì)證的情況下，應(yīng)重新鑒定；同一案件具有多個(gè)不同鑒定結(jié)論的情況下應(yīng)委托上級(jí)法院的司法鑒定機(jī)構(gòu)重新鑒定；鑒定機(jī)構(gòu)不應(yīng)參照《勞動(dòng)能力鑒定職工工傷與職業(yè)病致殘等級(jí)》評(píng)定原告?zhèn)麣埖燃?jí)，應(yīng)參照《人體損傷殘疾程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)（試行）》或《交通事故傷殘等級(jí)鑒定標(biāo)準(zhǔn)》予以評(píng)定，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足，且原告正處于嬰幼兒期，身體還在發(fā)育，具體達(dá)到幾級(jí)傷殘還不能確定，評(píng)定原告構(gòu)成五級(jí)傷殘不客觀，請(qǐng)求予以重新鑒定。本院認(rèn)為，醫(yī)學(xué)會(huì)所作的醫(yī)療事故鑒定與唯實(shí)司法鑒定中心所作的司法過(guò)錯(cuò)鑒定意見雖不盡相同，但對(duì)被告存在過(guò)錯(cuò)及過(guò)錯(cuò)程度的意見是一致的，不存在同一案件具有多個(gè)不同鑒定結(jié)論的情形；鑒定機(jī)構(gòu)參照《勞動(dòng)能力鑒定職工工傷與職業(yè)病致殘等級(jí)》評(píng)定原告右臂叢神經(jīng)不全損傷的傷殘等級(jí)，并不違反相關(guān)規(guī)定，不符合鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的情形；被告雖對(duì)鑒定意見提出異議，但并未申請(qǐng)鑒定人出庭作證，不存在鑒定人不出庭接受質(zhì)證的情形；被告未能提供能夠推翻該兩份鑒定意見的有效證據(jù)，也未能提供該兩份鑒定意見存在有應(yīng)予重新鑒定的有效證據(jù)；綜上，被告申請(qǐng)重新鑒定不符合《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條規(guī)定的幾種情形，故不宜啟動(dòng)重新鑒定程序，對(duì)被告該重新鑒定申請(qǐng)，本院予以駁回。豫唯實(shí)司鑒中心（2014）臨鑒字第27號(hào)、28號(hào)司法鑒定意見，鑒定程序合法，在被告未提供足以反駁的相反證據(jù)和理由情況下，可以認(rèn)定其證明力，故本院對(duì)該兩份鑒定意見予以確認(rèn)。

患者在診療活動(dòng)中受到損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過(guò)錯(cuò)的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中，被告的診療行為經(jīng)河南省醫(yī)學(xué)會(huì)作出的河南醫(yī)鑒（2013）004號(hào)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定和河南唯實(shí)司法鑒定中心作出的豫唯實(shí)司鑒中心（2014）臨鑒字第27號(hào)司法鑒定，均認(rèn)定具有過(guò)錯(cuò)，且與原告的損害后果存有因果關(guān)系，負(fù)主要責(zé)任，事實(shí)清楚，證據(jù)充分，本院足以認(rèn)定，被告應(yīng)對(duì)原告的醫(yī)療損害承擔(dān)賠償責(zé)任。關(guān)于原告的合法損失，根據(jù)原告訴請(qǐng)的賠償項(xiàng)目和數(shù)額及被告答辯，依據(jù)法律規(guī)定，本院經(jīng)審查認(rèn)為：1.醫(yī)療費(fèi)。原告請(qǐng)求12326.04元，經(jīng)審查原告提交的醫(yī)療費(fèi)票據(jù)，原告之母陳某甲為生產(chǎn)原告在被告處所花醫(yī)療費(fèi)1000元，系陳某甲正常分娩所支出的合理治療費(fèi)用，不是因被告的醫(yī)療過(guò)錯(cuò)行為所造成，由被告承擔(dān)無(wú)法律依據(jù)，本院不予支持；原告提供的其他醫(yī)療費(fèi)票據(jù)，經(jīng)審查，其中合法有效的醫(yī)療費(fèi)票據(jù)為11011.04元；故原告的醫(yī)療費(fèi)應(yīng)支持11011.04元。2.殘疾賠償金。原告依據(jù)豫唯實(shí)司鑒中心（2014）臨鑒字第28號(hào)司法鑒定意見，按五級(jí)傷殘請(qǐng)求殘疾賠償金101704.08元（8475.34元×20年×60%），合理合法，本院予以支持。3.誤工費(fèi)。原告請(qǐng)求誤工費(fèi)8958.32元，被告提出異議，認(rèn)為原告是幼兒，不存在誤工情況。本院認(rèn)為，被告該辯解意見符合法律規(guī)定，本院予以采納。原告此請(qǐng)求不予支持。4.交通費(fèi)。原告請(qǐng)求6561.40元，被告對(duì)原告提交的交通費(fèi)票據(jù)有異議，認(rèn)為與本案無(wú)關(guān)，本院認(rèn)為，交通費(fèi)是受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用，有關(guān)交通費(fèi)票據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)相符合。經(jīng)審查原告提交的交通費(fèi)票據(jù)，大多數(shù)票據(jù)與原告實(shí)際的就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)不相符，雖原告的交通費(fèi)票據(jù)存在瑕疵，但原告為治療花去交通費(fèi)這一事實(shí)客觀存在，根據(jù)原告實(shí)際就醫(yī)的地點(diǎn)、人數(shù)、次數(shù)，本院酌定交通費(fèi)為2600元為宜。5.護(hù)理費(fèi)。原告請(qǐng)求44708.76元。本院認(rèn)為，原告雖未住院治療，但其系嬰幼兒，每次外出檢查治療確需陪護(hù)人員，故原告在外治療的時(shí)間應(yīng)由2人陪護(hù)為宜，因原告共外出治療21天，參照河南省居民服務(wù)業(yè)職工日平均工資69.53元，原告護(hù)理人員的誤工損失應(yīng)為2920.26元（21天×2人×69.53元）；關(guān)于原告是否構(gòu)成護(hù)理依賴的問(wèn)題，因鑒定部門目前未做評(píng)定，原告可待評(píng)定后另行主張。故原告的護(hù)理費(fèi)予以部分支持。6.住院伙食補(bǔ)貼。原告請(qǐng)求2400元，因原告未住院治療，故本院不予支持。7.營(yíng)養(yǎng)費(fèi)。原告請(qǐng)求8640元，因原告是否需要加強(qiáng)營(yíng)養(yǎng)，沒有醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明相佐證，本院不予支持。8.住宿費(fèi)和伙食費(fèi)。原告請(qǐng)求住宿費(fèi)900元，伙食費(fèi)500元，本院認(rèn)為，雖原告提供的具有瑕疵的住宿費(fèi)票據(jù)僅有250元，但根據(jù)原告提供的醫(yī)療費(fèi)票據(jù)，原告到外地（鄭州、濮陽(yáng)）就診事實(shí)清楚，原告及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)應(yīng)予支持，參照河南省國(guó)家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)和住宿標(biāo)準(zhǔn)，酌定住宿費(fèi)為500元、伙食費(fèi)為500元為宜。9.鑒定費(fèi)。原告請(qǐng)求10000元，原告為做醫(yī)療事故鑒定兩次共支出鑒定費(fèi)5000元，事實(shí)清楚，但原告本次訴訟是依據(jù)醫(yī)療過(guò)錯(cuò)司法鑒定所請(qǐng)求的賠償，故對(duì)醫(yī)療事故鑒定所支出的5000元，本院不予支持；原告為做醫(yī)療過(guò)錯(cuò)司法鑒定所支出的鑒定費(fèi)5000元，是為查明原告損害程度、被告過(guò)錯(cuò)程度所支出的合理費(fèi)用，且客觀真實(shí)，本院應(yīng)予支持。10.原告請(qǐng)求郵寄費(fèi)44元、律師代理費(fèi)6000元、電話費(fèi)850元、復(fù)印費(fèi)460元，因均于法無(wú)據(jù)，本院不予支持。據(jù)此，原告合理合法損失共計(jì)為124235.38元（醫(yī)療費(fèi)11011.04元＋殘疾賠償金101704.08元＋交通費(fèi)2600元＋護(hù)理費(fèi)2920.26元＋伙食費(fèi)500元＋住宿費(fèi)500元＋鑒定費(fèi)5000元），被告應(yīng)賠償原告損失的75%為宜，即：93176.54元（124235.38元×75%）。原告請(qǐng)求精神損害撫慰金50000元，被告認(rèn)為過(guò)高，本院認(rèn)為，原告在出生時(shí)就受到損害，并造成終身嚴(yán)重殘疾，給其今后生活、學(xué)習(xí)和工作造成一定影響，在一定程度上降低了其生活質(zhì)量和幸福指數(shù)，根據(jù)原告的殘疾程度和被告的過(guò)錯(cuò)參與度，結(jié)合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)狀況，綜合考慮本案，本院酌定原告的精神損害撫慰金為30000元為宜。綜上，被告應(yīng)賠償原告各項(xiàng)損失及精神損害撫慰金共計(jì)123176.54元（93176.54元＋30000元）。依據(jù)《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第六條、第十六條、第二十二條、第二十六條、第五十四條，《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十四條、第二十五條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款、第七十一條之規(guī)定，判決如下：

一、被告南樂縣XXX院于本判決生效后十日內(nèi)賠償原告劉某某各項(xiàng)損失及精神損害撫慰金共計(jì)123176.54元。

二、駁回原告劉某某的其他訴訟請(qǐng)求。

案件受理費(fèi)4383元，由原告劉某某負(fù)擔(dān)1619元，被告南樂縣XXX院負(fù)擔(dān)2764元。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于河南省濮陽(yáng)市中級(jí)人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　馮利敏

人民陪審員　　董亞美

人民陪審員　　馬繼全

二〇一四年三月三十一日

書　記　員　　王　帥

醫(yī)療損害責(zé)任糾紛