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漢中市中級人民法院

刑事判決書

（2014）漢中刑初字第00004號

公訴機關(guān)陜西省漢中市人民檢察院。

被告人劉某某，男，19**年**月**日出生，漢族，高中文化，無業(yè)。2013年2月18日因涉嫌犯非法經(jīng)營罪被漢中市公安局抓獲，同年2月19日被刑事拘留，同年3月22日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于南鄭縣看守所。

辯護人宋佩劍，陜西興振業(yè)律師事務(wù)所律師。

被告人崔某某，男，19**年**月**日出生，漢族，小學(xué)文化，無業(yè)。2013年2月18日因涉嫌犯非法經(jīng)營罪被漢中市公安局抓獲，同年2月19日被刑事拘留，同年3月22日被依法逮捕?，F(xiàn)羈押于勉縣看守所。

辯護人楊勝利，河南北法律師事務(wù)所律師。

漢中市人民檢察院以漢檢公刑訴字（2014）特01號起訴書指控被告人劉某某、崔某某犯非法經(jīng)營罪，于2014年1月26日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。漢中市人民檢察院指派代檢察員李丹出庭支持公訴，被告人劉某某及其辯護人宋佩劍、被告人崔某某及其辯護人楊勝利到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。

漢中市人民檢察院指控，1、2013年2月，被告人劉某某在無煙草專賣經(jīng)營許可證的情況下，電話聯(lián)系從被告人崔某某處購買假冒、偽劣卷煙制品，并由崔某某由河南駕車運輸至陜西劉某某處。2013年2月18日，被告人崔某某駕駛車牌號陜FXXXXX（偽造車牌號）的尼桑驪威牌汽車將該批卷煙制品運送至被告人劉某某位于漢臺區(qū)老君鎮(zhèn)王道池村**組**號的家中，二人在交易現(xiàn)場被漢中市公安局民警抓獲，當場查獲非法卷煙制品金猴王1200條、精品白沙250條，共計1450條。經(jīng)鑒定、評估被查獲卷煙均為假冒注冊商標且偽劣卷煙，價值85000元。2、2012年11月20日左右，被告人劉某某在無煙草專賣經(jīng)營許可證的情況下，在漢中市漢臺區(qū)風(fēng)景路加油站附近賣給城固人王某某（另案處理）金猴王180條、黃果樹120條，共計300條。后王某某在將假煙運回城固縣途中被城固縣煙草專賣局執(zhí)法人員當場查獲。經(jīng)鑒定被查獲卷煙均為假冒注冊商標且偽劣卷煙，銷售金額8500元。上述事實有相關(guān)證據(jù)證實，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十五條之規(guī)定，指控被告人劉某某、崔某某犯非法經(jīng)營罪，提請本院依法判處。

被告人劉某某對起訴書指控的犯罪事實、罪名無異議。稱其檢舉揭發(fā)他人犯罪，有立功表現(xiàn)，請求法院從輕處罰。

被告人劉某某的辯護人提出，被告人劉某某與被告人崔某某交易尚未完成即被公安機關(guān)抓獲，屬犯罪未遂。且該案非法經(jīng)營數(shù)額應(yīng)以交易金額認定。劉某某認罪態(tài)度好，并有立功表現(xiàn)，依法應(yīng)予從輕判處。建議對其在一年六個月以下量刑，并適用緩刑。

被告人崔某某在庭審中對起訴書指控的犯罪事實及罪名無異議，請求對其從輕判處。

被告人崔某某的辯護人提出，對犯罪金額應(yīng)按交易價格計算。被告人崔某某在庭審中認罪態(tài)度好，且其身患疾病、家庭經(jīng)濟困難。建議對其在一年六個月以下量刑，并適用緩刑。

經(jīng)審理查明：

一、被告人劉某某、崔某某非法經(jīng)營卷煙事實。

2013年1月底，被告人劉某某欲販賣偽劣卷煙牟利，與被告人崔某某商定，由被告人崔某某賣給被告人劉某某價值32000元偽劣卷煙，并負責(zé)從河南運送至漢中被告人劉某某家中。2013年2月17日22時許，被告人崔某某從河南省漯河市駕駛車牌號陜FXXXXX（偽造車牌號）的尼桑驪威牌轎車，途經(jīng)十天高速，于次日7時許將偽劣卷煙猴王（金）1200條、白沙（精品二代）250條，共計29萬支，運送至被告人劉某某位于漢臺區(qū)老君鎮(zhèn)王道池村5組65號的家中。二人在交易現(xiàn)場被漢中市公安局民警抓獲，并當場查獲上述卷煙制品。經(jīng)陜西煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站鑒定，涉案的猴王（金）、白沙（精品二代）卷煙均系假冒注冊商標且偽劣卷煙。案發(fā)后，被告人劉某某檢舉、揭發(fā)他人銷售偽劣卷煙犯罪，經(jīng)偵查機關(guān)查證屬實。另查明，被告人劉某某、崔某某均無煙草專賣經(jīng)營許可證。

上述事實，有以下證據(jù)證實：

接受刑事案件登記表及辦案說明證明，本案系偵查機關(guān)在偵破其他案件中發(fā)現(xiàn)線索后立案偵查，并于2013年2月18日將正在交易假煙的劉某某、崔某某抓獲。

2、證人陳某某（被告人劉某某之妻）證言證明，2012年下半年，劉某某和一個叫“小紅”（崔某某）的人聯(lián)系頻繁，同年冬天，她還在漢中見過崔某某。

3、劉某某和崔某某手機通話清單及偵查期間技偵部門獲取的通話錄音內(nèi)容證明，2012年12月10日至2013年2月18日，被告人劉某某與被告人崔某某分別呼叫對方55次和33次，通話內(nèi)容為商談偽劣卷煙交易的數(shù)量、價格（3萬余元）等。

4、十天高速漢臺區(qū)管理所漢中北收費站車輛出入查詢結(jié)果證明，懸掛車牌號陜FXXXXX車牌的驪威小型汽車于2012年7月1日至2013年2月18日期間，在漢臺區(qū)漢中北收費站出入10次。

5、現(xiàn)場扣押清單及照片證明，2013年2月18日，偵查人員扣押被告人崔某某的豫LXXXXX驪威牌小型汽車一輛、豫AXXXXX和陜FXXXXX車牌兩副，以及二被告人交易的猴王卷煙（金）1200條以及白沙卷煙（精品二代）250條。

6、機動車查詢資料證明，車牌號豫LXXXXX驪威牌小型汽車系被告人崔某某所有的機動車，豫AXXXXX的車牌系套用其他車輛車牌、陜FXXXXX車牌經(jīng)在全國機動車信息資源庫中核查無該牌照登記信息，兩副車牌均被被告人崔某某使用在豫LXXXXX車輛上。

7、陜西省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站檢驗報告證明，經(jīng)鑒定，劉某某、崔某某所交易的卷煙系假冒注冊商標且偽劣卷煙。

8、辨認筆錄及照片證明，偵查期間，證人陳某某對被告人崔某某進行了辨認；被告人劉某某、崔某某相互進行了辨認。

9、抓獲經(jīng)過證明，2013年2月18日10時許，偵查人員將正在交易偽劣卷煙的二被告人抓獲，現(xiàn)場查獲偽劣卷煙1450條。

10、被告人劉某某檢舉他人犯罪材料及偵查機關(guān)辦案說明證明，被告人劉某某在偵查期間，主動檢舉、揭發(fā)他人銷售偽劣卷煙犯罪事實，經(jīng)查證屬實。

11、被告人劉某某供述，2009年10月，他經(jīng)人介紹認識了崔某某。2013年1月份底，因找他買煙的人比較多，他就電話聯(lián)系崔某某，準備從崔某某手中購買價值32000元的假煙，并由崔某某從河南將卷煙送到漢中。2013年2月17日，崔某某從河南省漯河市出發(fā)，于次日早上將卷煙制品猴王（金）1200條、白沙（精品二代）250條送到他漢臺區(qū)老君鎮(zhèn)王道池村5組65號的家中，二人交易時，被公安人員抓獲。并供述，他沒有煙草專賣經(jīng)營許可證。

12、被告人崔某某當庭供述的非法經(jīng)營偽劣卷煙過程與被告人劉某某所供述一致。另供述，他沒有煙草專賣經(jīng)營許可證。

以上證據(jù)經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀真實，相互關(guān)聯(lián)，相互應(yīng)證，本院予以采信。

二、被告人劉某某與王某某（另案處理）非法經(jīng)營卷煙事實。

2012年9月，王某某經(jīng)人介紹認識被告人劉某某。同年11月26日，二人商定，被告人劉某某將猴王（金）180條、黃果樹（長征）120條，共計300條，6萬支，以8500元的價格出售給王某某。被告人劉某某讓其妻陳某某駕駛陜F29658藍色長安之星面包車到漢中市漢臺區(qū)風(fēng)景路加油站旁，將該批貨交給王某某并收取了貨款。后王某某在回城固縣途中被城固縣煙草專賣局執(zhí)法人員當場查獲。經(jīng)陜西煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站鑒定，涉案的猴王（金）、黃果樹（長征）卷煙均系假冒注冊商標且偽劣卷煙。

上述事實，有以下證據(jù)證實：

1、證人陳某某證言證明，2012年11月，劉某某讓其駕駛陜F29658號面包車將車內(nèi)的猴王（金）180條、黃果樹（長征）120條交給漢臺區(qū)風(fēng)景路南段等候的王某某，并收取了貨款8500元。

2、證人王某某證言證明，2012年9月，他經(jīng)人介紹認識了做偽劣卷煙生意的被告人劉某某。二人經(jīng)協(xié)商，他以8500元價格從劉某某處購買猴王（金）180條、黃果樹（長征）120條。2012年11月26日，劉某某妻子陳某某駕駛藍色長安之星面包車，在漢臺區(qū)風(fēng)景路加油站旁將假煙交給他，他把貨款付給了陳某某。隨后他搭乘出租車返回城固途中，被城固縣煙草專賣局執(zhí)法人員當場查獲。

3、城固縣煙草專賣局檢查筆錄、先行登記保存通知書、行政處罰決定書證明，2012年12月26日13時許，煙草專賣局執(zhí)法人員在城固縣漢白路東寨村委會路段，從王某某乘坐的陜F80920出租車上查獲猴王（金）、黃果樹（長征）偽劣卷煙，共計300條，城固縣煙草專賣局對王某某給予了罰款9017.50元的行政處罰。

4、陜西省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站檢驗報告證明，劉某某、王某某所交易的煙草系假冒注冊商標且偽劣卷煙。

5、辨認筆錄及照片證明，偵查期間，王某某對劉某某、陳某某進行了辨認；陳某某對王某某進行了辨認。

6、被告人劉某某供述，2012年11份，他讓其妻陳某某駕駛陜F29658號面包車，將假煙猴王（金）180條、黃果樹（長征）120條交給在漢臺區(qū)風(fēng)景路南路的加油站旁的王某某，并收取王某某貨款8500元。另供述，他沒有煙草專賣經(jīng)營許可證。

上述證據(jù)經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，證據(jù)來源合法，相互印證，本院予以采信。

本院認為，被告人劉某某、崔某某違反國家煙草專賣法律、法規(guī)，為牟取利益，非法經(jīng)營煙草制品。被告人劉某某非法經(jīng)營偽劣卷煙35萬支、被告人崔某某非法經(jīng)營偽劣卷煙29萬支，情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。公訴機關(guān)指控二被告人所犯罪名及事實成立，惟指控二被告人非法經(jīng)營偽劣卷煙數(shù)額不當，應(yīng)以二被告人非法經(jīng)營偽劣卷煙支數(shù)認定其犯罪情節(jié)。被告人劉某某歸案后，認罪態(tài)度好，如實供述偵查機關(guān)尚未掌握的其與王某某非法經(jīng)營偽劣卷煙事實，屬坦白，并檢舉揭發(fā)他人犯罪，屬一般立功，可對其從輕判處。被告人劉某某及其辯護人提出被告人劉某某認罪態(tài)度好、有一般立功表現(xiàn)的辯護意見，經(jīng)查屬實，予以采納。被告人劉某某的辯護人提出劉某某與崔某某的偽劣卷煙交易尚未完成即被抓獲，屬犯罪未遂的辯護意見，經(jīng)查，二被告人已經(jīng)實施了非法經(jīng)營偽劣卷煙犯罪行為，其是否交易成功并不影響犯罪既遂的成立，只能做為量刑情節(jié)考慮，該辯護意見不予采納。被告人劉某某、崔某某的辯護人提出，二被告人非法經(jīng)營卷煙數(shù)額應(yīng)按交易價格認定的辯護意見，經(jīng)查，二被告人非法經(jīng)營卷煙的數(shù)量均超過20萬支，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第一款第（二）項之規(guī)定，屬情節(jié)嚴重，應(yīng)以卷煙數(shù)量對其定罪量刑，該辯護意見不予采納。被告人劉某某、崔某某的辯護人還提出對二被告人在有期徒刑一年六個月以下量刑，并適用緩刑的辯護意見，經(jīng)查，二被告人不僅非法經(jīng)營卷煙，其經(jīng)營的卷煙還系假冒注冊商標且偽劣卷煙。被告人劉某某系二次非法經(jīng)營偽劣卷煙，雖有坦白、一般立功情節(jié)，但不符合適用緩刑法定條件。被告人崔某某在偵查期間拒不認罪，在庭審中才供述其犯罪事實。其家庭困難、身患疾病不是對其適用緩刑的法定事由，該辯護意見均不予采納。綜上，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第一款第（一）項、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第三款、第六十八條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、被告人劉某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年零八個月，并處罰金人民幣10000元。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年2月18日起至2014年10月17日止；罰金限判決生效后三十日內(nèi)繳納）

二、被告人崔某某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年零八個月，并處罰金人民幣8000元.

（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年2月18日起至2014年10月17日止；罰金限判決生效后三十日內(nèi)繳納）

三、作案工具尼桑驪威牌轎車一輛予以沒收。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)通過本院或者直接向陜西省高級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當提交上訴狀正本一份，副本三份。

審　判　長　劉曉敏

代理審判員　陳朝陽

代理審判員　張小娟

 二〇一四年四月二十一日

書　記　員　高　飛

刑事