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湖北省武漢市中級人民法院

民事判決書

（2015）鄂武漢中民商初字第00249號

原告：武漢某某風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司，住所地：武漢市某某開發(fā)區(qū)關(guān)山*號某某軟件園*期產(chǎn)業(yè)樓*幢*層。

法定代表人：江中某，該公司董事長。

委托代理人：譚銳鋒，湖北山河律師事務(wù)所律師。

委托代理人：王倩，湖北山河律師事務(wù)所律師。

被告：湖北某某電力科技股份有限公司，住所地：武漢市某某新技術(shù)開發(fā)區(qū)某某大道*號某某時(shí)代廣場*座*樓*室。

法定代表人：操立某，該公司董事長。

委托代理人：郭濤，北京大成（武漢）律師事務(wù)所律師。委托代理人：張幸子，北京大成（武漢）律師事務(wù)所律師。

被告：操立某。

委托代理人：郭濤，北京大成（武漢）律師事務(wù)所律師。委托代理人：張幸子，北京大成（武漢）律師事務(wù)所律師。

被告：羅某。

委托代理人：郭濤，北京大成（武漢）律師事務(wù)所律師。委托代理人：張幸子，北京大成（武漢）律師事務(wù)所律師。

被告：鐘建某。

原告武漢某某風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司（以下簡稱某某風(fēng)險(xiǎn)公司）與被告湖北某某電力科技股份有限公司（以下簡稱某某公司）、操立某、羅某、鐘建某追償權(quán)糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭于2015年7月17日、2015年11月5日，公開開庭進(jìn)行了審理。原告某某風(fēng)險(xiǎn)公司的委托代理人譚銳鋒、王倩，被告某某公司、操立某、羅某的共同委托代理人郭濤、張幸子到庭參加訴訟，被告鐘建某經(jīng)本院合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，本院依法缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告某某風(fēng)險(xiǎn)公司訴稱：2013年10月23日，原告與某某開發(fā)銀行股份有限公司（以下簡稱某某行）簽訂《保證合同》，為被告某某公司作為用款人的《借款合同》項(xiàng)下1800萬元借款本金、利息及相關(guān)費(fèi)用的清償提供保證擔(dān)保。為擔(dān)保原告履行《保證合同》項(xiàng)下義務(wù)的資金安全，被告操立某與配偶羅某自愿承擔(dān)連帶反擔(dān)保責(zé)任；被告某某公司、操立某及鐘建某分別以某某公司名下專利權(quán)、軟件著作權(quán)、操立某及鐘建某名下的股權(quán)提供質(zhì)押反擔(dān)保。前述質(zhì)押財(cái)產(chǎn)，除被告鐘建某未按合同約定辦理質(zhì)押登記外，其余均已辦理質(zhì)押登記手續(xù)，質(zhì)押權(quán)已設(shè)立。貸款到期后，因用款人某某公司沒有依約還本付息，原告作為保證人向某某行履行保證義務(wù)。償付了全部1800萬元貸款本金。原告通知四被告履行反擔(dān)保義務(wù)，清償原告墊付的貸款本息及相關(guān)費(fèi)用，但截至起訴之日止，四被告未履行任何還款義務(wù)。為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，特訴至法院，請求判令：一、被告某某公司、操立某、羅某連帶清償原告墊付的借款本金人民幣1800萬元及相應(yīng)利息199000元（暫計(jì)至2014年12月31日，應(yīng)支付至全部款項(xiàng)清償完畢之日止），并按1800萬元的日萬分之五支付違約金（應(yīng)支付至全部款項(xiàng)清償之日止）；二、原告對被告某某公司、操立某提供的反擔(dān)保質(zhì)押財(cái)產(chǎn)折價(jià)、拍賣或變賣等處置所得款項(xiàng)享有優(yōu)先受償權(quán)（應(yīng)支付至全部款項(xiàng)清償之日止）；三、被告鐘建某在其提供的質(zhì)押擔(dān)保范圍內(nèi)向原告承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，并按1800萬元的日萬分之五支付違約金；四、本案的全部訴訟費(fèi)用及原告實(shí)現(xiàn)權(quán)利的費(fèi)用由四被告承擔(dān)。

被告某某公司、操立某、羅某辯稱：一、對原告訴請的基本事實(shí)無異議，對本金、利息按照同期人民銀行利率計(jì)算無異議，對違約金有異議。二、對優(yōu)先受償權(quán)無異議，擔(dān)保范圍由法院依照法律判定。三、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用應(yīng)以實(shí)際發(fā)生的為準(zhǔn)。

被告鐘建某未到庭進(jìn)行答辯。

經(jīng)審理查明：2013年10月23日，武漢東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)生產(chǎn)力促進(jìn)中心（以下簡稱生產(chǎn)力中心）作為借款人、某某公司作為用款人與某某行作為貸款人簽訂編號42102013012*******號《人民幣資金借款合同》，約定為滿足用款人的日常生產(chǎn)經(jīng)營周轉(zhuǎn)需要，借款人向貸款人申請流動(dòng)資金貸款，貸款人同意發(fā)放本合同項(xiàng)下貸款金額1800萬元，借款期限一年，年利率6%。借款人應(yīng)于借款期限屆滿日一次性償還其已提取的全部借款本金。用款人應(yīng)在還本日5日前，將應(yīng)付本金足額劃入借款人在貸款人經(jīng)辦分行開立的結(jié)算賬戶中，否則，借款人應(yīng)在還本日3日前將應(yīng)付本金足額劃入其在貸款人經(jīng)辦行開立的結(jié)算賬戶中，由貸款人在該賬戶中直接收取。

同日，原告作為保證人與貸款人某某行簽訂《保證合同》，原告為確保借款人生產(chǎn)力中心履行上述借款合同，愿意向貸款人提供連帶保證擔(dān)保，被擔(dān)保的主債權(quán)為1800萬元。同日，操立某與原告及某某公司簽訂《反擔(dān)保保證合同》，約定為確保原告的資產(chǎn)安全，操立某自愿就原告因履行與某某行的《保證合同》項(xiàng)下義務(wù)向原告提供連帶責(zé)任保證反擔(dān)保，保證期間為原告履行主擔(dān)保義務(wù)之日起兩年，若因某某公司原因未償還主擔(dān)保合同項(xiàng)下債務(wù)，致使原告承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，操立某應(yīng)在接到原告書面通知之日后2日內(nèi)履行連帶保證責(zé)任，操立某在約定的時(shí)間內(nèi)不履行保證責(zé)任的，操立某應(yīng)向原告支付違約金，違約金從書面通知之日第3天起算，按生產(chǎn)力中心違約全部金額的日萬分之五計(jì)收，至債務(wù)全部履行完畢。操立某與其妻羅某并出具《個(gè)人無限連帶責(zé)任保證函》，承諾愿意為原告向某某公司提供的擔(dān)保提供連帶責(zé)任反擔(dān)保，保證期間為全部債務(wù)清償之日止。

同日，某某公司與原告簽訂二份《反擔(dān)保質(zhì)押合同》，分別約定某某公司將其依法持有一項(xiàng)發(fā)明專利及六項(xiàng)軟件著作權(quán)中的全部財(cái)產(chǎn)權(quán)利出質(zhì)給原告，以此就原告履行與某某行的《保證合同》項(xiàng)下義務(wù)提供反擔(dān)保，并在國家知識產(chǎn)權(quán)局辦理了專利權(quán)質(zhì)押登記，質(zhì)押登記號為201442******，在國家版權(quán)局辦理了著作權(quán)質(zhì)押登記，登記號為著質(zhì)登（軟）字第2014*****號。

同日，操立某與原告及某某公司簽訂《反擔(dān)保質(zhì)押合同》，約定操立某將其持有的某某公司9313500元股權(quán)出質(zhì)給原告以向原告提供反擔(dān)保，并在中國證券登記結(jié)算有限公司北京分公司辦理了證券質(zhì)押登記證明，質(zhì)押登記編號為1407********。上述反擔(dān)保合同約定的擔(dān)保主債權(quán)均為借款合同項(xiàng)下的借款本金1800萬元及利息、復(fù)利、罰息、違約金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用等。

同日，鐘建某與原告及某某公司簽訂《反擔(dān)保質(zhì)押合同》，約定鐘建某將其持有的某某公司1691萬元股權(quán)出質(zhì)給原告，并在合同第六條質(zhì)押標(biāo)的的登記中約定鐘建某應(yīng)在本合同約定的期限內(nèi)到相應(yīng)的登記部門辦理質(zhì)押登記手續(xù)，原告給予必要的協(xié)助，如違反本條約定無法辦理質(zhì)押登記或質(zhì)押登記內(nèi)容與合同約定不一致并由此給原告造成損失的，鐘建某應(yīng)在質(zhì)押擔(dān)保的范圍內(nèi)向原告承擔(dān)賠償責(zé)任；第十一條違約責(zé)任中約定鐘建某應(yīng)當(dāng)協(xié)助原告辦理相關(guān)質(zhì)押登記手續(xù)，因鐘建某的原因未辦理的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，鐘建某違反本合同的約定，應(yīng)按主債權(quán)的日萬分之五支付違約金。該《反擔(dān)保質(zhì)押合同》約定的出質(zhì)股權(quán)最終未在登記部門辦理出質(zhì)登記。

2014年10月24日，原告代某某公司向某某行償還編號421020130***********號《人民幣資金借款合同》項(xiàng)下借款本金1800萬元。

另查明，原告為本案支出律師代理費(fèi)25萬元。

上述事實(shí)，由原告提交的《人民幣資金借款合同》、《保證合同》、網(wǎng)銀業(yè)務(wù)回單、《反擔(dān)保保證合同》、《個(gè)人無限連帶責(zé)任保證函》、《反擔(dān)保質(zhì)押合同》、登記證明、《委托代理合同》、付款憑證、發(fā)票及原被告的當(dāng)庭陳述等予以認(rèn)定。

本院認(rèn)為：某某行與某某公司、生產(chǎn)力中心簽訂的《人民幣資金借款合同》，原告與某某行簽訂的《保證合同》，原告與操立某及某某公司簽訂的《反擔(dān)保保證合同》，操立某與其妻羅某出具的《個(gè)人無限連帶責(zé)任保證函》，原告與某某公司簽訂的二份《反擔(dān)保質(zhì)押合同》，原告與操立某及某某公司簽訂的《反擔(dān)保質(zhì)押合同》，原告與鐘建某及某某公司簽訂的《反擔(dān)保質(zhì)押合同》是各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容沒有違反法律禁止性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定有效。合同簽訂后，某某行依約發(fā)放貸款，某某公司作為實(shí)際借款人未能按時(shí)還款，原告作為保證人向某某行償還了借款本金，履行了相應(yīng)的保證責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》第三十一條：“保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償”之規(guī)定，某某公司應(yīng)向原告支付其代償?shù)慕杩畋窘?，并按照中國人民銀行同期貸款利率支付代償資金占用費(fèi)及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。依據(jù)反擔(dān)保合同及個(gè)人無限連帶責(zé)任保證函，操立某、羅某應(yīng)依約對某某公司的債務(wù)向原告承擔(dān)連帶保證責(zé)任，原告有權(quán)對某某公司、操立某提供的質(zhì)押物在登記的范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán)。關(guān)于原告向某某公司、操立某、羅某主張的違約金，原告作為保證人未向某某行支付違約金，原告與主債務(wù)人某某公司沒有關(guān)于違約金的合同約定，原告沒有按約向操立某發(fā)出明確的書面通知，羅某出具的保證函中亦沒有其未向原告承擔(dān)保證責(zé)任應(yīng)支付違約金的承諾，故原告對某某公司、操立某、羅某的違約金主張，本院不予支持。鐘建某沒有按照《反擔(dān)保質(zhì)押合同》的約定辦理股權(quán)質(zhì)押登記，質(zhì)押權(quán)未設(shè)立。對于質(zhì)押權(quán)未設(shè)立的責(zé)任，鐘建某作為股權(quán)的所有人，合同的出質(zhì)人，理應(yīng)去證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理質(zhì)押登記，現(xiàn)無證據(jù)表明鐘建某積極履行過辦理義務(wù)，故鐘建某對質(zhì)押權(quán)未成立存在過錯(cuò)，應(yīng)以《反擔(dān)保質(zhì)押合同》項(xiàng)下約定的股權(quán)對原告承擔(dān)賠償責(zé)任。原告的損失可由鐘建某承擔(dān)的賠償責(zé)任予以彌補(bǔ)，對原告同時(shí)主張的違約金，本院不予支持。

綜上，依照《中華人民共和國合同法》第一百九十六條、第二百零六條、第二百零七條，《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條，《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條、第一百四十四條的規(guī)定，判決如下：

一、湖北某某電力科技股份有限公司應(yīng)在本判決生效之日起十日內(nèi)向武漢某某風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司支付代償款1800萬元及代償資金占用費(fèi)（自2014年10月25日至付清之日止的代償資金占用費(fèi)以1800萬元為基數(shù)，按中國人民銀行同期貸款利率計(jì)算）；

二、湖北某某電力科技股份有限公司應(yīng)在本判決生效之日起十日內(nèi)向武漢某某風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司支付律師代理費(fèi)25萬元；

三、武漢某某風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司在上述債權(quán)范圍內(nèi)對登記號為201442******專利權(quán)質(zhì)押登記書所載權(quán)利拍賣、變賣所得價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)；

四、武漢某某風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司在上述債權(quán)范圍內(nèi)對登記號為著質(zhì)登（軟）字第2014****號著作權(quán)質(zhì)權(quán)登記書所載權(quán)利拍賣、變賣所得價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)；

五、武漢某某風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司在上述債權(quán)范圍內(nèi)對編號為14071*****證券質(zhì)押登記證明所載權(quán)利拍賣、變賣所得價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)；

六、操立某、羅某對湖北某某電力科技股份有限公司的上述債務(wù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任；

七、鐘建某在1691萬元湖北某某電力科技股份有限公司股權(quán)范圍內(nèi)對湖北某某電力科技股份有限公司的上述債務(wù)未清償部分承擔(dān)賠償責(zé)任；

八、駁回原告武漢某某風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司的其他訴訟請求。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

本案案件受理費(fèi)130994元，保全費(fèi)5000元，均由被告湖北某某電力科技股份有限公司、操立某、羅某共同負(fù)擔(dān)。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴于湖北省高級人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí)，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條第（一）款的規(guī)定預(yù)交上訴案件受理費(fèi)，款匯至湖北省高級人民法院（單位編碼：103***），開戶銀行：中國農(nóng)業(yè)銀行某某支行，戶名：湖北省財(cái)政廳非稅收入財(cái)政專戶，賬號：05×××69-1。上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交訴訟費(fèi)用的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審　判　長　李　娜

審　判　員　蹇鵬飛

人民陪審員　羅文玲

二〇一五年十一月六日

書　記　員　付青華

追償權(quán)  債權(quán)