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廣東省河源市中級人民法院

民事判決書

（2015）河中法民二終字第72號

上訴人（原審被告）：河源市**投資有限公司。住所地：河源市沿江東路**花園*座**樓。

法定代表人:陳某明，執(zhí)行董事。

委托代理人：徐某君，該公司法務(wù)經(jīng)理。

被上訴人（原審原告）：河源某報(bào)社。住所地：河源市沿江東路河源日報(bào)大樓。

法定代表人：張某，社長。

委托代理人：肖某才，該社副社長。

委托代理人：肖偉華，廣東法開律師事務(wù)所律師。

上訴人河源市**投資有限公司（簡稱**公司）因與被上訴人河源某報(bào)社廣告合同糾紛一案，不服廣東省河源市源城區(qū)人民法院（2014）河城法民二初字第248號民事判決，向本院提起上訴。本院于2015年6月23日立案后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院查明：2009年1月7日，河源某報(bào)社與**公司經(jīng)協(xié)商簽訂了《河源日報(bào)廣告合作協(xié)議》。協(xié)議相關(guān)約定有：一、河源某報(bào)社（協(xié)議中乙方，以下相同）為**公司（協(xié)議中甲方，以下相同）提供十八個(gè)整版彩色廣告版面（頭版除外），刊登時(shí)間于2008年12月22日起至2010年12月22日止，具體刊登時(shí)間由甲方?jīng)Q定。廣告刊登費(fèi)用總額355300元；二、廣告刊登費(fèi)用支付方式：甲方用自己所開發(fā)的**花園**棟**樓**號單位商品房（建筑面積126.47平方米），7.8折后作價(jià)355300元作為向乙方支付的廣告刊登費(fèi)用；三、協(xié)議簽章生效后，**花園**棟**樓**號單位商品房的支配權(quán)與處置權(quán)歸乙方所有，該套商品房的業(yè)主享受與**花園其他業(yè)主同等的權(quán)利待遇。同時(shí)約定甲方依據(jù)河源某報(bào)社的意愿，對該套商品房進(jìn)行備案，該套商品房辦理備案和房產(chǎn)證手續(xù)時(shí)所產(chǎn)生的費(fèi)用由乙方支付。四、甲方在合作期內(nèi)可根據(jù)需要調(diào)整某個(gè)時(shí)期的廣告量，但在規(guī)定期限內(nèi)要保證355300元廣告量，合作期滿未達(dá)到規(guī)定量，乙方不補(bǔ)版面，仍按355300元總額向甲方收取費(fèi)用。合作期滿，若甲方廣告投放量達(dá)到355300元，乙方向甲方贈送一個(gè)整版彩色廣告。五、合作期內(nèi)，任何一方不得無故自行終止合同，違約方將向?qū)Ψ街Ц逗贤偨痤~20%作為賠償金。

河源某報(bào)社與**公司簽訂協(xié)議后，包括簽訂協(xié)議之前刊登的六幅廣告，截止2010年12月31日，河源某報(bào)社為**公司共刊登了彩色廣告44幅。2014年3月份，**公司將位于**花園**棟**樓**號商品房轉(zhuǎn)賣給他人。河源某報(bào)社得知后，經(jīng)多次請求**公司支付廣告費(fèi)用355300元及違約金71060元無果后，遂提起訴訟。

原審法院認(rèn)為：河源某報(bào)社與**公司簽訂的《河源日報(bào)廣告合作協(xié)議》，是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方當(dāng)事人應(yīng)受該協(xié)議的約束。河源某報(bào)社為**公司在合同約定期間內(nèi)刊登了44幅彩色廣告，有發(fā)行的《河源日報(bào)》予以證實(shí)，予以確認(rèn)。**公司將協(xié)議中的**花園**棟**樓**號商品房轉(zhuǎn)賣給他人，屬于違約行為，依據(jù)協(xié)議約定與法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。據(jù)此，河源某報(bào)社請求**公司支付廣告費(fèi)用355300元及違約金71060元，符合協(xié)議約定與法律規(guī)定，予以支持。廣告合同不能完成預(yù)期效果，及河源某報(bào)社沒有及時(shí)履行房屋交接手續(xù)，不是河源某報(bào)社與**公司之間協(xié)議約定及法律規(guī)定的違約抗辯事由，對**公司的抗辯意見不予采納。綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條、第一百零九條、第一百一十四條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，原審法院于2015年4月2日作出如下判決：**公司應(yīng)當(dāng)在判決生效后十五內(nèi)向河源某報(bào)社支付廣告費(fèi)用355300元及違約金71060元。如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)7695元，由**公司負(fù)擔(dān)。

上訴人**公司不服原審判決，上訴稱：上訴人沒有違約，是被上訴人沒有嚴(yán)格遵照合同約定履行義務(wù)。被上訴人沒有按照協(xié)議規(guī)定提供十八個(gè)整版彩色廣告版面，而致上訴人無法達(dá)到廣告預(yù)期目的，喪失廣告合作締約意義。協(xié)議所約定合同總金額20%作為違約金，并非上訴人真實(shí)意思表示，且明顯過高，與法律相悖。上訴人也沒有任何違約事實(shí)存在，不應(yīng)當(dāng)由上訴人承擔(dān)違約金。另外，協(xié)議約定被上訴人贈送彩色廣告版一個(gè)整版也沒有履行。綜上，上訴人請求二審法院撤銷原審判決，駁回被上訴人的訴訟請求。

被上訴人河源某報(bào)社答辯稱：被上訴人沒有提供十八個(gè)整版彩色廣告版面，而是調(diào)整為44個(gè)小版彩色廣告版面，是得到上訴人同意的。由于上訴人投放的廣告量未達(dá)到355300元，被上訴人沒有義務(wù)贈送上訴人彩色廣告版一個(gè)整版。廣告有無達(dá)到上訴人預(yù)期的目的和效果，不屬于被上訴人應(yīng)承擔(dān)的合同責(zé)任和法律責(zé)任。上訴人沒有按協(xié)議約定將房屋交付給被上訴人處置抵償廣告費(fèi)，也無另行支付廣告費(fèi)，存在違約事實(shí)，應(yīng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。上訴人本應(yīng)在2011年1月支付廣告費(fèi)而未付，至2015年6月，未付款按月利率0.5%計(jì)算利息也有9.59萬元，本案違約金71060元并不高。綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)于維持。

本院經(jīng)審理查明：原審法院查明的事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：上訴人**公司與被上訴人河源某報(bào)社簽訂的《河源日報(bào)廣告合作協(xié)議》是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)有效。被上訴人按照合同約定及上訴人的要求履行了投放廣告的義務(wù)，但上訴人未依約將**花園**棟**樓**號商品房折價(jià)給被上訴人，屬于違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。上訴人應(yīng)當(dāng)向被上訴人支付廣告費(fèi)及違約金。上訴人**公司的上訴理由不成立，本院予以駁回。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，本院予以維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)7695元，由上訴人河源市**投資有限公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審　判　長　　鄒建忠

審　判　員　　張振華

代理審判員　　李　翀

二〇一五年八月二十五日

法官　助理　　盧子銘

書　記　員　　黃純花

廣告合同糾紛