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浙江省淳安縣人民法院

刑事判決書

（2016）浙0127刑初228號(hào)

公訴機(jī)關(guān)浙江省某某縣人民檢察院。

被告人鮑某某，個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶。2015年6月6日因本案被淳安縣公安局刑事拘留，同年7月10日變更為取保候?qū)彛?016年8月18日因本案被本院決定逮捕，現(xiàn)羈押于淳安縣看守所。

辯護(hù)人章獻(xiàn)彪，浙江澤道律師事務(wù)所律師。

被告人郎某甲，個(gè)體經(jīng)營(yíng)戶。2015年6月6日因本案被淳安縣公安局刑事拘留，同年7月10日變更為取保候?qū)?，現(xiàn)在家候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人方衛(wèi)平，浙江信仁律師事務(wù)所律師。

某某縣人民檢察院以淳檢公訴刑訴〔2016〕228號(hào)起訴書指控被告人鮑某某、郎某甲犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，于2016年6月24日向本院提起公訴，并建議適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?。本院受理后，發(fā)現(xiàn)本案有不宜適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼那樾?，依法轉(zhuǎn)為適用普通程序，于2016年8月18日公開開庭審理了本案。某某縣人民檢察院指派代理檢察員秦某某等出庭支持公訴，被告人鮑某某、郎某甲及其親屬委托的辯護(hù)人到庭參加訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。

某某縣人民檢察院指控，2013年7、8月份，被告人鮑某某在杭州打工期間獲知通過淘寶網(wǎng)店銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的名牌鞋子可以賺錢，便在淘寶網(wǎng)注冊(cè)開店，銷售假冒耐克、阿迪達(dá)斯、彪馬、新某某等品牌注冊(cè)商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋。2014年年初，被告人鮑某某、郎某甲商量回老家淳安縣某某湖鎮(zhèn)開實(shí)體店銷售假冒耐克、彪馬、新某某（NB）等品牌的運(yùn)動(dòng)鞋，并同時(shí)在淘寶網(wǎng)上銷售。2014年春節(jié)后，被告人鮑某某、郎某甲共同出資在淳安縣某某湖鎮(zhèn)某某南路5號(hào)租賃店面，取店名為“某某區(qū)潮流公社”。二被告人利用淘寶網(wǎng)購進(jìn)假冒耐克、阿迪達(dá)斯、彪馬、新某某等品牌注冊(cè)商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋，放置于淳安縣某某湖鎮(zhèn)某某南路5號(hào)的“某某區(qū)潮流公社”店面銷售，同時(shí)在淘寶網(wǎng)上經(jīng)營(yíng)銷售。后因?qū)嶓w店銷量不大，被告人鮑某某、郎某甲專注在淘寶網(wǎng)上銷售，各自負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)自己的淘寶網(wǎng)店。被告人鮑某某利用其注冊(cè)的7家淘寶網(wǎng)店，銷售假冒耐克、阿迪達(dá)斯、彪馬、新某某（NB）等品牌注冊(cè)商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋，銷售金額69萬余元。被告人郎某甲利用其注冊(cè)的3家淘寶網(wǎng)店，銷售假冒耐克、彪馬、新某某（NB）等品牌注冊(cè)商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋，銷售金額26萬余元。案發(fā)后，公安機(jī)關(guān)從被告人鮑某某、郎某甲共同使用的房屋內(nèi)扣押假冒品牌鞋共291雙，貨值129180元；從被告人郎某甲處扣押假冒品牌鞋44雙，貨值18244元。

為證實(shí)上述指控事實(shí)，公訴人當(dāng)庭宣讀、出示了被告人鮑某某、郎某甲的供述和辯解，證人郎某乙、姚某、鮑某、張某、孫某、曹某甲、方某、蔡某、白某、劉某、鄭某、王某等人的證言，快遞單、支付寶交易明細(xì)、淘寶店鋪信息，耐克中國(guó)公司、彪馬中國(guó)公司、阿迪達(dá)斯中國(guó)公司、新平衡運(yùn)動(dòng)鞋公司的鑒定意見、價(jià)格證明，搜查筆錄、扣押筆錄、扣押清單、抓獲經(jīng)過、戶籍證明等證據(jù)，認(rèn)為二被告人的行為均已構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，應(yīng)依《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十四條之規(guī)定予以懲處。

被告人鮑某某、郎某甲對(duì)起訴指控的事實(shí)和罪名均無異議。

被告人鮑某某的辯護(hù)人提出，本案淘寶網(wǎng)上被告人鮑某某銷售數(shù)量及金額只能作為參考，電子證據(jù)不能精準(zhǔn)反映被告人的銷售數(shù)量和銷售產(chǎn)品的真?zhèn)危ㄗh法庭在起訴指控被告人鮑某某銷售金額大約69萬元的基礎(chǔ)上，對(duì)被告人鮑某某酌情從輕處罰；被告人鮑某某如實(shí)供述公安機(jī)關(guān)尚未掌握的大部分犯罪事實(shí)，建議法庭對(duì)被告人鮑某某予以從輕處罰并適用緩刑。

被告人郎某甲的辯護(hù)人提出，被告人郎某甲如實(shí)供述犯罪事實(shí)，退出違法所得，建議法庭對(duì)被告人郎某甲予以從輕處罰并適用緩刑。

經(jīng)審理查明，2013年7、8月份，被告人鮑某某在杭州打工期間獲知通過淘寶網(wǎng)店銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的名牌鞋子可以賺錢，即在淘寶網(wǎng)注冊(cè)開店，并在淘寶網(wǎng)店上銷售假冒耐克、阿迪達(dá)斯、彪馬、新某某等品牌注冊(cè)商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋。2014年年初，被告人鮑某某、郎某甲商量回老家淳安縣某某湖鎮(zhèn)開實(shí)體店銷售假冒耐克、彪馬、新某某（NB）等品牌的運(yùn)動(dòng)鞋，并同時(shí)在淘寶網(wǎng)上銷售。2014年春節(jié)后，被告人鮑某某、郎某甲共同出資在淳安縣某某湖鎮(zhèn)某某南路5號(hào)租賃店面，取店名為“某某區(qū)潮流公社”。二被告人利用淘寶網(wǎng)尋找便宜貨源，先后聯(lián)系福建、山東等地的供貨商，并共同出資，從福建、山東等地的供貨商處批發(fā)假冒耐克、阿迪達(dá)斯、彪馬、新某某等品牌注冊(cè)商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋，放置于淳安縣某某湖鎮(zhèn)某某南路5號(hào)的“某某區(qū)潮流公社”店面銷售，同時(shí)在淘寶網(wǎng)上經(jīng)營(yíng)銷售。因?qū)嶓w店銷量不大，二被告人專注在淘寶網(wǎng)上銷售，各自負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)自己的淘寶網(wǎng)店，盈虧自負(fù)?，F(xiàn)查明：

1、被告人鮑某某先后利用其本人、其父親鮑某、母親孫某及親戚、朋友等人的身份在淘寶網(wǎng)注冊(cè)“有某某沒難度”、“新某某精工版”、“賣某某”、“我也是某某請(qǐng)來的逗比耶”、“你也是某某請(qǐng)來的逗比嗎”等7家淘寶網(wǎng)店，用于經(jīng)營(yíng)銷售假冒耐克、阿迪達(dá)斯、彪馬、新某某（NB）等品牌注冊(cè)商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋。被告人鮑某某銷售金額共計(jì)69萬余元，非法獲利20余萬元。

2、被告人郎某甲先后利用其父親郎某乙、母親曹某乙和朋友周某的身份在淘寶網(wǎng)注冊(cè)“某某型社”、“某某工廠尾單”等3家淘寶網(wǎng)店，用于經(jīng)營(yíng)銷售假冒耐克、彪馬、新某某（NB）等品牌注冊(cè)商標(biāo)的運(yùn)動(dòng)鞋。被告人郎某甲銷售金額共計(jì)26萬余元，非法獲利10余萬元。

案發(fā)后，二被告人如實(shí)供述犯罪事實(shí)，公安機(jī)關(guān)從被告人鮑某某、郎某甲共同使用的某某湖鎮(zhèn)某某花園16幢1單元502室扣押假冒阿迪達(dá)斯運(yùn)動(dòng)鞋24雙、耐克運(yùn)動(dòng)鞋123雙、新某某運(yùn)動(dòng)鞋71雙、彪馬運(yùn)動(dòng)鞋73雙，貨值129180元；從被告人郎某甲處扣押假冒新某某鞋子40雙、耐克鞋子4雙，貨值18244元。另被告人鮑某某向公安機(jī)關(guān)交納保證金30000元，公安機(jī)關(guān)凍結(jié)被告人鮑某某銀行存款38000余元，扣押郎某甲人民幣5萬元。

本案審理過程中，被告人鮑某某請(qǐng)求將保證金30000元及凍結(jié)款項(xiàng)抵交違法所得。被告人郎某甲向本院退出贓款10萬元。

認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：1、證人證言

證人鮑某（鮑某某之父）、孫某（鮑某某之母）、曹某甲（鮑某某叔叔）、方某（鮑某某表哥）、張某（鮑某某嬸嬸）的證言，證實(shí)鮑某某利用以上證人的身份在淘寶網(wǎng)上注冊(cè)網(wǎng)店的事實(shí)。

證人姚某（鮑某某女友）的證言，證實(shí)其也知道鮑某某利用淘寶網(wǎng)店銷售假冒品牌鞋的情況。

證人郎某乙（郎某甲之父）、曹某乙（郎某甲之母）、周某（郎某甲同學(xué)）的證言，證實(shí)郎某甲利用以上證人的身份在淘寶網(wǎng)上注冊(cè)網(wǎng)店的事實(shí)。

證人朱某、區(qū)某鳴、劉某、徐某等人的證言，證實(shí)其在淘寶網(wǎng)上購買的涉案品牌鞋非正品，質(zhì)量差的情況。

2、支付寶注冊(cè)信息、交易記錄、交易情況匯總表、快遞單回執(zhí)、銀行賬戶明細(xì)、銀行查詢資料，證實(shí)二被告人銷售假冒品牌鞋的方式、手段、銷售金額及贓款收取方式。

3、勘查工作記錄，證實(shí)偵查機(jī)關(guān)對(duì)二被告人網(wǎng)上交易所使用電腦的勘查及電子證據(jù)固定情況。

4、搜查筆錄及照片、扣押筆錄、扣押清單及扣押決定書，證實(shí)公安機(jī)關(guān)依法對(duì)被告人鮑某某、郎某甲的住處進(jìn)行搜查的情況，在搜查中，依法扣押了與本案相關(guān)的物品電腦、手機(jī)、銀行卡等。

5、耐克中國(guó)公司、彪馬中國(guó)公司、阿迪達(dá)斯中國(guó)公司、新平衡運(yùn)動(dòng)鞋公司的價(jià)格證明、鑒定證明，淳安縣公安局鑒定聘請(qǐng)書、淳安縣價(jià)格認(rèn)證中心價(jià)格認(rèn)定結(jié)論書、鑒定意見通知書，證實(shí)涉案鞋子均為假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的商品及耐克、彪馬、阿迪達(dá)斯、新某某品牌鞋子的價(jià)格。

6、杭州市公安局經(jīng)偵支隊(duì)通知，證實(shí)本案的案發(fā)和來源情況。

7、協(xié)查情況表、情況說明及協(xié)查筆錄，證實(shí)外地公安機(jī)關(guān)對(duì)涉案受害人（××）的協(xié)查情況。

8、抓獲經(jīng)過，證實(shí)二被告人均系被公安機(jī)關(guān)抓獲歸案。

9、戶籍證明，證實(shí)二被告人的主體身份情況。

10、凍結(jié)存款通知書回執(zhí)，證實(shí)公安機(jī)關(guān)依法凍結(jié)被告人鮑某某銀行存款38000余元的事實(shí)。

11、案款票據(jù)，證實(shí)被告人郎某甲的退贓情況。

二被告人對(duì)自己的犯罪事實(shí)當(dāng)庭供認(rèn)不諱，其供述與上述證據(jù)互相印證。以上證據(jù)經(jīng)當(dāng)庭查證屬實(shí)，證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，并與指控的事實(shí)相互關(guān)聯(lián)，本院予以確認(rèn)。

關(guān)于被告人鮑某某的辯護(hù)人提出起訴指控被告人鮑某某已銷售金額69萬余元不確切之意見，審理認(rèn)為，起訴指控被告人鮑某某已銷售金額69萬余元，該事實(shí)有支付寶注冊(cè)信息、淘寶網(wǎng)交易記錄、銀行賬戶明細(xì)及被告人鮑某某在偵查階段逐項(xiàng)核對(duì)并簽字確認(rèn)的交易情況匯總表等證據(jù)予以證明，被告人鮑某某在本案審理中對(duì)該交易金額亦供認(rèn)不諱，確認(rèn)指控的銷售金額69萬余元為扣除刷單等項(xiàng)目后的真實(shí)交易金額，故對(duì)被告人鮑某某的辯護(hù)人以上辯護(hù)意見本院不予采納，對(duì)公訴機(jī)關(guān)該指控本院予以支持。

關(guān)于被告人鮑某某的辯護(hù)人提出對(duì)被告人鮑某某予以從輕處罰并適用緩刑之意見，審理認(rèn)為，被告人鮑某某案發(fā)后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，依法可以從輕處罰，但被告人鮑某某銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品金額達(dá)69萬余元，數(shù)額巨大，且未退出全部違法所得，依法不宜適用緩刑，對(duì)被告人鮑某某的辯護(hù)人以上辯護(hù)意見本院不予采納。

關(guān)于被告人郎某甲的辯護(hù)人提出對(duì)被告人郎某甲予以從輕處罰并適用緩刑之意見，審理認(rèn)為，被告人郎某甲銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，雖數(shù)額巨大，但鑒于其案發(fā)后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，退出違法所得，有悔罪表現(xiàn)，依法可從輕處罰并適用緩刑，對(duì)被告人郎某甲的辯護(hù)人以上辯護(hù)意見本院予以采納。

本院認(rèn)為，被告人鮑某某、郎某甲銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額巨大，其行為均已構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。本案部分犯罪系未遂，對(duì)二被告人犯罪未遂部分，予以從輕處罰；被告人鮑某某、郎某甲如實(shí)供述犯罪事實(shí)，均依法從輕處罰；被告人鮑某某有退贓意愿，被告人郎某甲積極退贓，酌情從輕處罰。二被告人的辯護(hù)人據(jù)此提出對(duì)相關(guān)被告人從輕處罰的辯護(hù)意見，本院予以采納。根據(jù)被告人鮑某某、郎某甲犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十四條、第二某某條、第六十四條、第六十七條第三款、第五十二條、第五某某條、第七十二條第一、三款，第七某某條第二、三款，《最高人民法院最高人民檢察院<關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋>》第二條、第九條、第十二條，《最高人民法院、最高人民檢察院<關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）>》第四條之規(guī)定，判決如下：

一、被告人鮑某某犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，判處有期徒刑四年三個(gè)月，并處罰金人民幣四十二萬元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2016年8月18日起至2020年10月13日止。）

二、被告人郎某甲犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣二十萬元。（緩刑考驗(yàn)期限從判決確定之日起計(jì)算。）

（以上罰金均于判決生效后十日內(nèi)繳納。）

三、責(zé)令被告人鮑某某退出違法所得二十萬元，連同被告人郎某甲退出的違法所得十萬元一并予以沒收，上繳國(guó)庫。

四、淳安縣公安局扣押二被告人的假冒品牌鞋全部予以沒收；其余扣押物品電腦、手機(jī)、銀行卡等由淳安縣公安局負(fù)責(zé)處理。

如不服本判決，可于接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向浙江省杭州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。

審　判　長(zhǎng)　　席維花

人民陪審員　　鄭名金

人民陪審員　　胡水平

二〇一六年八月十八日

代書　記員　　吳　潔

假冒注冊(cè)商標(biāo)