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貴州省貴陽市云巖區(qū)人民法院

民事判決書

（2015）云民三初字第684號(hào)

原告鄒某某，男。

委托代理人陳文元，貴州紅楓律師事務(wù)所律師。

被告廣東某某建設(shè)有限公司，住所地廣東省廣州市天河區(qū)某某路。

法定代表人周某。

廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司，住所地廣東省佛山市禪城區(qū)某某路。

負(fù)責(zé)人馬某某。

二被告共同委托代理人張家秋，廣東瀝雄律師事務(wù)所律師。

二被告共同委托代理人張某某，男。

原告鄒某某訴被告廣東某某建設(shè)有限公司、廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司勞務(wù)合同糾紛一案，本院受理后，依法由審判員王鳳英適用簡(jiǎn)易程序公開開庭進(jìn)行了審理。原告鄒某某及其委托代理人陳文元，被告廣東某某建設(shè)有限公司及廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司的共同委托代理人張家秋、張某某到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告鄒某某訴稱，2011年8月29日，被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司與原告簽訂《勞務(wù)工程承包協(xié)議書》約定，被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司將位于貴陽市云巖區(qū)安井村東繞城公路中段的天邑溫泉酒店項(xiàng)目土建施工工程發(fā)包給原告，具體單價(jià)以雙方簽字確認(rèn)的價(jià)格表為準(zhǔn)，以施工圖及現(xiàn)場(chǎng)簽證為結(jié)算依據(jù)，工程量據(jù)實(shí)結(jié)算。工程款每15日付一次，金額按每15日完成工程量的80%計(jì)算，工程完工驗(yàn)收合格后一周內(nèi)結(jié)清剩余工程款。若不按時(shí)支付工程款的每拖延一天按拖欠工程款的0.2%承擔(dān)延期違約金。原告如約按時(shí)按質(zhì)完成工程，雙方于2012年7月18日結(jié)算，確認(rèn)工程款為4859340.135元。被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司稱，1#、3#樓內(nèi)墻批灰不合格，需整改完后再結(jié)算批蕩工程款。原告及時(shí)整改交付，被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司卻未按約支付工程款，截止2015年2月12日尚有477040.14元未支付。2015年2月15日，被告支付原告工程款30000元，余447040.14元，至今未付。被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司是被告廣東某某建設(shè)有限公司所設(shè)分公司?，F(xiàn)原告訴請(qǐng)：判決被告立即支付原告工程款447040.14元及違約金150000元。

被告廣東某某建設(shè)有限公司、廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司辯稱，原告承包的1#、3#樓內(nèi)墻批灰、找平不符合質(zhì)量要求。2012年7月18日，原告邀請(qǐng)被告到現(xiàn)場(chǎng)驗(yàn)收，雙方對(duì)于所有承包項(xiàng)目進(jìn)行了匯總、核算，并在《鄒某某班組結(jié)算匯總表》、《合同內(nèi)項(xiàng)目結(jié)算表》、《合同外增加工程項(xiàng)目匯總結(jié)算表》、《現(xiàn)場(chǎng)簽證單匯總結(jié)算表》、《合同結(jié)算中應(yīng)扣除部分項(xiàng)目明細(xì)表》、《水電費(fèi)墊付扣除表》等進(jìn)行了簽名確認(rèn)。在整個(gè)驗(yàn)收過程中，雙方確認(rèn)工程1#、3#樓批灰（廣東地方方言叫批蕩）不合格，關(guān)鍵是不平整，并要求原告在“整改完后再結(jié)算批蕩工程款。”被告拒付工程款有合同約定。原告提供的證據(jù)—“貴陽天邑酒店裝修工程”系整個(gè)工程的流水賬核對(duì)，并非整改驗(yàn)收依據(jù)。綜上，被告認(rèn)為，原告應(yīng)當(dāng)在2012年7月18日后，對(duì)雙方確認(rèn)的工程“1#、3#樓內(nèi)墻批灰不合格”的事實(shí)及時(shí)整改，并在整改工作結(jié)束后，及時(shí)會(huì)同被告對(duì)批蕩工程進(jìn)行整改后的驗(yàn)收。但原告既沒有整改，更沒有向被告發(fā)出整改后的驗(yàn)收通知，原告起訴明顯缺少支持其訴求的證據(jù)，真正的違約方是原告，請(qǐng)法院駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

經(jīng)審理查明，2011年8月29日，原告鄒某某（乙方）與被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司（甲方）簽訂《勞務(wù)工程承包協(xié)議書》，約定：“工程名稱：天邑溫泉酒店項(xiàng)目土建施工工程。工程地點(diǎn)：貴陽市云巖區(qū)安井村東繞城公路中段天邑森林溫泉酒店。工程承包范圍及內(nèi)容：承包范圍：酒店1#、2#樓砌墻、批灰、找平；3#樓土建主體及砌墻、批灰、找平（按土建施工圖紙要求包干，不含門、窗及扶手）等。承包形式：包工包料包質(zhì)量合格、包工期、包安全生產(chǎn)及一切施工措施費(fèi)用等；如有工傷安全事故及死亡等，一切費(fèi)用由乙方承擔(dān)。，付款方式：工程進(jìn)度款按全部設(shè)備、人員進(jìn)場(chǎng)到位，具備開工條件后，甲方發(fā)出開工令的第三天開始施工起計(jì)算工期。第一次付款為15日所完成工程量的80%計(jì)算，（需提前5日?qǐng)?bào)進(jìn)度）；第二次付款期為15天，金額為15日所完成工程量的80%計(jì)算，以此類推。工程完工驗(yàn)收合格后一周內(nèi)結(jié)清剩余工程款。其他相關(guān)事宜：乙方向甲方承諾按照合同約定工期進(jìn)行施工、竣工，工程質(zhì)量達(dá)到質(zhì)監(jiān)部門驗(yàn)收合格標(biāo)準(zhǔn)，并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任。甲方向乙方承諾按照合同約定的期限和付款方式支付合同價(jià)款及其他應(yīng)當(dāng)支付的款項(xiàng)；如甲方不能按時(shí)支付工程款項(xiàng)的每拖延一天按拖欠工程款的0.2%承擔(dān)延期違約金。”原告鄒某某與被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司于2012年7月18日作出鄒某某班組結(jié)算匯總表，確認(rèn)工程款共計(jì)4859340.135元。被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司項(xiàng)目經(jīng)理張某某在《鄒某某班組結(jié)算匯總表》上備注：“1#、3#樓內(nèi)墻批灰不合格，需整改完后再結(jié)算批蕩工程款。”2014年1月21日，原告鄒某某與被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司對(duì)工程款進(jìn)行對(duì)帳，確認(rèn)被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司已支付原告鄒某某工程款4337300元，余522040.14元未支付，因原告鄒某某與被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司對(duì)對(duì)賬表中第22項(xiàng)35000元是否已支付產(chǎn)生爭(zhēng)議，經(jīng)反復(fù)核對(duì)，該35000元系鄒某某替張某某支付的，遂在計(jì)算實(shí)際余額時(shí)又將該35000元計(jì)入，故實(shí)際未支付的工程款為557040.14元。庭審中，原告鄒某某認(rèn)可，之后被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司支付過原告鄒某某兩次工程款，一次80000元，一次30000元，故被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司尚欠原告鄒某某工程款447040.14元。被告廣東某某建設(shè)有限公司、廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司對(duì)上述款項(xiàng)均予以認(rèn)可，但要求原告鄒某某把1#、3#樓不合格的工程部分整改完后被告再支付所欠原告鄒某某的勞務(wù)工程款。原告鄒某某遂訴至本院請(qǐng)求如前。審理中，原告鄒某某表示所做工程是合格的，因受到被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司的清場(chǎng)，故不能對(duì)被告所稱的1#、3#樓不合格的工程部分進(jìn)行整改。且因該工程停工時(shí)間過久，對(duì)需要整改的部分無法完成，故原告自愿退讓100000元給被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司做工程的維護(hù)工作。被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司稱其在通知原告鄒某某到現(xiàn)場(chǎng)做評(píng)估工作無果的情況下，聘請(qǐng)專業(yè)人員對(duì)需整改部分進(jìn)行評(píng)估，所需費(fèi)用為224855元，本院對(duì)雙方調(diào)解未果。另查明，被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司是被告廣東某某建設(shè)有限公司所設(shè)分公司。

本院認(rèn)為：原告鄒某某與被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司于2011年8月29日簽訂《勞務(wù)工程承包協(xié)議書》系雙方真實(shí)意思表示，本院予以確認(rèn)。原告鄒某某在履行完合同約定的內(nèi)容后，雙方進(jìn)行結(jié)算，被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司應(yīng)支付原告鄒某某工程款4859340.135元，被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司已支付原告鄒某某工程款4412300元，余447040.14元未支付。被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司表示原告鄒某某承包的1#、3#樓內(nèi)墻批灰不合格，需整改完后再結(jié)算批蕩工程款，原告鄒某某表示工程停工時(shí)間較長(zhǎng)，要恢復(fù)已不可能，自愿退讓100000元給被告廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司作工程維護(hù)費(fèi)，被告認(rèn)為該工程需要維護(hù)的費(fèi)用為224855元，本院酌情支持1#、3#樓內(nèi)墻批灰工程維護(hù)費(fèi)130000元，因廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任應(yīng)由廣東某某建設(shè)有限公司承擔(dān)，故對(duì)原告鄒某某要求被告廣東某某建設(shè)有限公司、廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司立即支付原告鄒某某工程款447040.14元的訴請(qǐng)，本院予以支持317040.14元，對(duì)原告鄒某某要求被告廣東某某建設(shè)有限公司、廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司支付違約金150000元的訴請(qǐng)，因該工程存在不合格部分，故對(duì)該項(xiàng)訴請(qǐng)本院不予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第八十四條：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。”第一百零八條：“債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償。暫時(shí)無力償還的，經(jīng)債權(quán)人同意或者人民法院裁決，可以由債務(wù)人分期償還。有能力償還拒不償還的，由人民法院判決強(qiáng)制償還。”《中華人民共和國(guó)公司法》第十四條第一款：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”之規(guī)定，判決如下：

一、被告廣東某某建設(shè)有限公司、廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)一次性給付原告鄒某某工程款人民幣317040.14元。

二、駁回原告鄒某某的其余訴訟請(qǐng)求。

如果未按本判決所指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。

案件受理費(fèi)8006元，減半收取4003元由被告廣東某某建設(shè)有限公司、廣東某某建設(shè)有限公司佛山分公司承擔(dān)（該款原告鄒某某已預(yù)交，被告支付上述費(fèi)用時(shí)一并支付給原告）。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于貴州省貴陽市中級(jí)人民法院。

審判員　　王鳳英

二〇一五年十二月二十二日

書記員　　羅　卉

合同糾紛